一、公司内部承包合同的效力

施工建筑施工企业，特别是民营建筑企业就是依靠这种经营模式做大做强的。然而由于在现实中许多个人挂靠建筑施工企业的挂靠行为也是以内部承包的名义进行，内部承包的合法性受到了普遍质疑。有的人认为内部承包本质上也是挂靠关系。可以说这个问题的争论由来已久，在司法实践中这个问题也比较混乱。

到现在为止，我国也没有相应的法律、法规来认定内部承包关系。

本人认为内部承包虽然与挂靠行为有许多相似之处，但不能简单地将其定义为挂靠。内部承包与挂靠有如下几方面的不同。

首先，从合同双方当事人是否存在隶属关系上看。

内部承包的承包人是企业的职工，与企业有隶属关系，双方有管理与被管理，领导与被领导的关系。从实践来看内部承包人往往是建筑施工企业的项目经理或项目经理部组成人员，一般都有项目经理资质，与建筑施工企业有长期的劳动合同关系。建筑施工企业往往为承包人办理养老保险、医疗保险、工伤保险等企业福利和社会福利。

而挂靠关系中，挂靠方与建筑施工企业没有隶属关系，是平等的民事主体。双方不存在管理与被管理，领导与被领导的关系。司法实践中挂靠方多为个人、合伙或资质差的建筑企业。挂靠方往往没有相应的项目经理建筑从业资格，与建筑施工企业没有劳动合同关系，双方往往只是临时的关系。建筑企业也不为其购买养老保险、医疗保险、工伤保险等企业福利和社会福利。

其次，从管理上看。

内部承包关系中，虽然工程在项目经理的组织下展开，但项目经理的一切行为均不是其个人行为，而是企业行为。项目经理的一切权利都是在法人授权的范围内进行。它受企业规章制度的约束，项目经理的行为视为企业的法人行为。企业有权对工程项目的质量、技术、财务安全等方面进行监督控制。项目承包人及其他人员在违反公司的有关规定时公司有权对有关人员进行更换。总的来说，在内部承包关系中，建筑施工企业对整个工程的质量、技术等方面拥有掌控的能力。

而在挂靠关系中，建筑施工企业对挂靠方没有实施真正的管理。建设工程的质量、安全、工程进度、资金等均由挂靠方自行负责。建筑施工企业不向挂靠企业派驻财务、质量、技术和安全等人员。建筑施工企业无权对挂靠方的工作进行干涉。

当然施工企业挂靠行为也和内部承包一样，建筑施工企业有进行质量、技术、安全、工期监督的权利和义务。但实际中这种约定往往只是停留在形式上，建筑施工企业在实际操作中不对挂靠人进行实质性的管理。因此是否对承包进行实质性的管理是内部承包与挂靠区分的本质特征。

二、内部承包合同是否合法

内部承包合同合法。内部承包合同即总公司对外承揽工程后，把工程的施工和管理交给分公司完成的合同。依照公司法的规定，分公司没有独立的法人资格，其权利与义务均为总公司来承担。因此内部承包并不是法律依禁止的转包情形。其次，只有实际施工人才存在借用资质的问题，也不属于借用资质违法分包的情形。

三、承揽合同

合同编号：_____________

定作人：________________________

承揽人：________________________

签订地点：______________________

签订时间：________年____月____日

第一条承揽项目、数量、报酬及支付期限

项目名称及内容

计量单位

数量

工作量（工时）

报酬

交付期限

单价

金额

合计人民币金额（大写）：

（注：空格如不够用，可以另接）

第二条技术标准、质量要求：_____________________________

第三条承揽人对质量负责的期限及条件：____________

第四条定作人提供技术资料、图纸等的时间、办法及保密要求：___________________________

第五条承揽人使用的材料由________________人提供。材料的检验方法：______________________________

第六条定作人（是／否）允许承揽项目中的主要工作由第三人来完成。可以交由第三人完成的工作是：____________________

第七条工作成果检验标准、方法和期限：________________________________

第八条结算方法及期限：_______________________________________

第九条定作人在________年________月________日前交定金（大写）________________元。

第十条定作人解除承揽合同应及时书面通知承揽人。

第十一条定作人未向承揽人支付报酬或者材料费的，承揽人（是／否）可以留置工作成果。

第十二条违约责任：______________________________

第十三条合同争议的解决方式：本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决；也可由当地工商行政管理部门调解；协商或调解不成的，按下列第________种方式解决：

（一）提交________________仲裁委员会仲裁；

（二）依法向人民法院起诉。

第十四条其他约定事项：________________________________________

定作人

定作人（章）：

住所：

法定代表人：

居民身份证号码：

委托代理人：

电话：

开户银行：

账号：

邮政编码：

承揽人

承揽人（章）：

鉴（公）证意见：

鉴（公）证机关（章）

经办人：

年月日

监制部门：____________印制单位：___________