1、遗嘱设立居住权，不以书面形式为必要条件，应以符合遗嘱法定形式和效力为准。

《中华人民共和国民法典》第三百六十七条第一款规定，设立居住权，当事人应当采用书面形式订立居住权合同。可见，合同设立居住权，采用的是严格书面形式要件。

那么对于遗嘱设立居住权是否也要采用严格书面形式要件呢？根据《中华人民共和国民法典》继承编的规定，遗嘱的法定形式有自书遗嘱、代书遗嘱、打印遗嘱、公证遗嘱、录音录像遗嘱和口头遗嘱。通常前四种遗嘱均采用的是书面形式，那么在录音录像遗嘱、口头遗嘱中设立居住权是否有效呢？笔者认为，设立居住权的严格书面要件主要是针对合同设立居住权而言的。对于遗嘱设立居住权来说，只要是符合遗嘱的法定形式且遗嘱有效，那么以录音录像遗嘱、口头遗嘱这种非书面形式的方式设立居住权也应是合法有效的，这也能充分尊重并还原立遗嘱人的真实意愿。

2、遗嘱设立居住权，自继承开始时设立，登记并非生效要件。

《中华人民共和国民法典》第三百六十八条规定，设立居住权的，应当向登记机构申请居住权登记。居住权自登记时设立。

那么通过遗嘱设立居住权的，居住权何时设立？如果也适用自登记时设立，就会面临以下两个问题，一是如果立遗嘱人在生前去登记机构办理居住权登记，那么此时立遗嘱人尚未死亡，遗嘱也未生效，遗嘱可能存在被撤销、变更以及无效等诸多法律后果。如果居住权自登记时设立，势必会与遗嘱的上述变动产生矛盾之处。二是立遗嘱人去世后，继承人依据遗嘱取得房屋的所有权，如果继承人拒绝配合办理居住权登记，如果适用登记生效要件，则居住权人实际将无法享有居住的权利。因此，对于用益物权的居住权来说，无论采登记生效主义或登记对抗主义，通过遗嘱设立取得居住权的权利人在行使权利时均会面临上述权利实现困境。

遗嘱的基本要件

遗嘱的有效要件包括形式要件和实质要件。遗嘱有效的形式要件，是指遗嘱的形式附和法律的规定。遗嘱的形式若不符合法律的要求，也就不能有效。这里所说的遗嘱有效要件，仅指遗嘱有效的实质要件。

（一）遗嘱人须有民事行为能力

遗嘱能力是指自然人依法享有的设立遗嘱，以依法自由处分其财产的行为能力。遗嘱为民事行为，设立人必须有相应的民事行为能力。依我国现行法规定，只有完全民事行为能力人，才有设立遗嘱的行为能力即遗嘱能力，不具有完全民事行为能力的人不具有遗嘱能力。因此，遗嘱人须为完全民事行为能力人。

（二）遗嘱须是遗嘱人的真实意思表示

遗嘱必须是遗嘱人处分其财产的真实的意思表示，因为意思表示真实是民事行为有效的必要条件。遗嘱是否为遗嘱人的真实意思表示，原则上应以遗嘱人最后于遗嘱中作出的意思表示为准。受胁迫、欺骗所立的遗嘱无效；伪造的遗嘱无效；遗嘱被篡改的，篡改的内容无效。

（三）遗嘱不得取消缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的继承权

遗嘱应当对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额。这一规定属于强行性规定，遗嘱取消缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的继承权的，不能有效。遗嘱人未保留缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的遗产份额，遗产处理时，应当为该继承人留下必要的遗产，所剩余的部分，才可参照遗嘱确定的分配原则处理。继承人是否缺乏劳动能力又没有生活来源，应按照遗嘱生效时该继承人的具体情况确定。

（四）遗嘱中所处分的财产须为遗嘱人的个人财产

遗嘱既是遗嘱人处分其个人财产的民事行为，就只能就遗嘱人个人的合法财产作出处置。遗嘱人以遗嘱处分了属于国家、集体或者他人所有的财产的，遗嘱的该部分内容，应认定无效。

（五）遗嘱须不违反社会公共利益和社会公德

违反社会公共利益和社会公德民事行为无效。遗嘱若损害了社会公共利益或者其内容违反社会公德，则也不能有效。