作者：罗太平

【要旨】

在共同犯罪中，各行为人在整个犯罪活动中的行为方式不尽相同，行为人之间的主观恶性也有所区别，但在普通共同犯罪(除犯罪集团和聚众型犯罪)中通过行为人在共同犯罪中各阶段的行为表现的“组合结构”的分析，可以帮助我们正确认识行为人主观恶性和在犯罪中的作用的大小，从而正确认定主从犯，为正确适用法律定罪量刑打下基础。

【案情】

2011年12月27日，被告人淳某某邀约梁某某、胡某某、许某某某某等人，以“索债”为名到某县虎乡雨村七社周某1家中，在被告人淳某某的示意下，四被告人以周某2欠钱为由，强行翻窗进入周某1家，对周某1及其父亲、妻子实施语言威胁和殴打。四被告人在归案后如实供述了其非法侵入他人住宅的犯罪事实。

【审理】

一审法院以被告人淳某某、梁某某、胡某某、许某某某某犯非法侵入住宅罪判处相应的刑罚。宣判后，被告人许某某提起上诉，认为其系受邀约参与犯罪，系从犯。二审法院认为，本案的犯意虽然是淳某某提起，但许某某等人均是积极参与，未经被害人周某某的同意，共同侵入其住宅，故不宜划分主从犯。

【评析】

本案系一起普通共同犯罪案件，案情简单，被告人对案件事实无异议，但在是否划分主从犯问题上，被告人许某某以其非犯意的提起者，是受邀约参加而提出了异议。现就结合本案和司法实践，对普通共同犯罪中，认定主从犯的标准作如下粗浅的分析。

共同犯罪中，对主从犯的正确认定既是刑法罪刑相适应基本原则的要求，也是贯彻执行“宽严相济、区别对待”刑事政策的直接体现。因此，如何正确认定主从犯显得十分必要。

由于共同犯罪都是故意犯罪，其犯罪行为大都有一个发生、发展的过程，因此可将共同犯罪的过程分为犯罪实行前阶段、犯罪实行阶段和犯罪实行后阶段。通过阶段性的划分，然后分析行为人在各阶段的行为表现，最后进行行为表现的“组合结构”分析，从而可以帮助我们正确理解和适用刑法关于主从犯的规定。

首先，根据刑法第26条的规定，主犯包括三种人：

(1)组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的，即组织犯罪集团，领导、策划、指挥犯罪成员进行犯罪活动的组织者、领导者;

(2)在共同犯罪中出谋划策起主要作用的人;

(3)在共同犯罪中在发生危害结果起重要作用的人。

其次，根据刑法第27条的规定，从犯也有三种人：

(1)在整个共同犯罪活动中，处于从属于主犯的地位，在犯罪中起次要作用的人。

(2)在共同犯罪活动的具体实施中，在主犯的组织、指挥下进行某一方面的犯罪活动，情节较轻，对整个犯罪结果的发生，只起了次要作用的人。

(3)在共同犯罪中不直接参与具体犯罪行为的实施，为完成共同犯罪只起了提供物质或者精神帮助的作用的人。

综合以上分析，共同犯罪之主从犯的划分标准是行为人在共同犯罪中的作用，即其行为是否是犯罪结果产生的主要原因。在实务中，我们可以首先对于共同犯罪的阶段性进行以下几方面的分解：

(1)犯罪实行前阶段的表现，即行为人在着手共同犯罪之前的表现。这些表现主要有：犯意是自发产生的还是在别人的唆使下产生的;是主动邀约他人犯罪还是被动接受他人的邀约参加犯罪：是否为犯罪的着手实施出谋划策(非仅仅参与共谋)等。

(2)犯罪实行阶段的表现，即行为人在犯罪着手之后犯罪完成之前的表现。这里的表现主要有：行为人是积极主动参与实施犯罪还是消极被动地参与实施犯罪，行为人实施的是犯罪的实行行为还是犯罪的帮助行为。行为人的行为是犯罪完成的主要原因还是犯罪完成的次要原因等。

(3)犯罪实行后阶段的表现。这个阶段的主要表现有：对赃物的掌管情况，对脏物的分配情况，是否采取了措施对付公安司法机关的侦查等。

然后，结合行为人在共同犯罪的阶段性中的表现进行“组合结构”分析，即综合认定。笔者认为，具备以下情形之一的应认定为主犯：

(1)提出犯意或(且)邀约他人或(且)出谋划策--→实施犯罪;

(2)提出犯意或(且)邀约他人或(且)出谋划策--→掌控赃物或(且)积极采取措施对付侦查;

(3)实施犯罪或参与犯罪--→犯罪完成的主要原因;

对于其它根据行为人在各阶段的表现得出的“组合结构”，一般来说可以考虑认定为从犯。

通过对共同犯罪人在上述各个阶段中的表现及其表现的“组合结构”，一般能够正确认定其作用的大小，从而正确分清主、从犯。但在各犯罪人均有实行行为、对犯罪结果发生的原因难分主次的情况下，不必要勉强划分，可以根据他们各自所犯的具体罪行的事实、情节和社会危害程度，以及个人的具体情况，依法判处适当的刑法。

就本案而言，犯意虽然是淳某某提起，但许某某等人均是积极参与，未经被害人周某某的同意，共同侵入其住宅，其行为均直接侵犯了刑法就“非法侵入他人住宅罪”所要保护的法益，故不宜划分主从犯，但在具体量刑时可结合各被告人的主观恶性大小有所区别。

(作者单位：四川省合江县人民法院)