一、合同审查的注意事项
1、查看对方营业执照的营业范围,是否超出其经营范围,再者审查对方资质,因为有些经营内容需要相关部门批准,具备资质才能开展业务的。
2、合同约定的双方权利义务是否对等,双方权利和义务显失公平的,合同将被认定无效。合同各条款一定要具体明确,切记条款写的太宽泛,一定要具有可操作性。关于合同单价、付款周期、质量要求等重要条款一定要写的没有歧义。
3、合同争议解决条款,是诉讼还是仲裁,只能选其一。仲裁委员会的选择由双方自行约定,不受管辖权的约束,比较自由。选择诉讼的话,需要考虑到管辖权,尽量约定己方地为管辖权,为解决争议降低成本。
4、合同落款签字盖章一定要清楚,合同上写的单位和盖章单位一定要一致,单位名称一个字都不能错。如果写签字和盖章后生效,就一定要签字和盖章;如果写签字或盖章的话,那就是签字或盖章都能生效,建议选盖章。
5、审查代理人代理权权限问题,是否属于无权代理,要有正式授权委托书,签名避免使用私章,私章效力有限,存在争议可能性较大。
6、建立公司合同多部门联审制度,最大限度的降低风险。
二、审查合同主体是否合法
合同的主体是依据合同享有权利承担义务的合同当事人。审查合同主体是否合法就是审查合同当事人的主体资格是否合法,也就是审查当事人是否具备相应的民事权利能力和民事行为能力。合同主体性质不同,审查的内容和方法也不同。
1、对法人的资格审查。
对法人资格审查主要从以下几方面进行审查:
(1)是否依法成立;
(2)有没有必要的财产或经费;
(3)是否有自己的名称、组织结构和场所;
(4)是否能独立承担民事责任。判断一个经济组织是否具有法人资格,主要是看其是否有国家工商行政管理机关颁发的企业法人营业执照。
2、对非法人单位的资格审查。
非法人单位是指未取得法人资格,但依法定程序和条件取得营业执照,法律允许其从事生产经营活动的组织。对这类组织,应审查其是否按规定登记并取得营业执照。有些法人单位设立的分支机构或经营单位,可以在授权范围内,以其所从属的法人单位的名义签订合同,产生的权利义务由该法人单位承受,对这类组织,主要审查其所从属的法人单位的资格及其授权。
3、对外方当事人的资格审查。
对方当事人如果是外国的企业、组织的,对其主体资格的审查更应该慎重,应搞清其法律地位和性质。审查的内容主要有三项:
(1)该企业或组织是否合法存在;
(2)法定名称、地址、法定代表人姓名、国籍以及企业或组织注册地;
(3)企业是有限公司还是无限公司,是否具备法人条件。
三、审查合同应注意事项
1、合同的平衡性
所谓合同的平衡性是指合同一方权利与义务要相对平衡,合同双方权利与义务要相对平衡。一方享受了权利,就必须承担相应的义务,一方当事人的权利内容应与另一方当事人的义务相对应。有的律师在起草合同时,还往往为合同相对方设立了诸多陷阱而沾沾自喜。殊不知,你的聪明才智迟早会被发现。要么因得不到签署而失去交易机会,要么因显示公平而被撤消!最终,导致当事人的合同目的不能实现。吃亏的,还是你的当事人,甚至是你本人。机关算尽反误了卿卿性命,教训不可不吸!毕竟诚信是安身立命之本,合同也不例外。
2、合同的可操作性
缺乏可操作性的合同具体表现在:合同各方权利义务、交易程序的规定过于抽象原则,或虽作了详细规定但没有违约责任条款加以保障。合同可操作性是达到交易目的、预防风险的具体保证,尤其是履行周期长、风险大的合同,更需要注意。当事人往往碍于情面,不愿意将权利义务、交易程序细化,不愿意提及违约责任或轻描淡写,这是要不得的。俗语讲:先小人,后君子。权利义务、交易程序及违约责任不但要规定,还得尽量详尽,在合同履行中可灵活掌握。
3、合同结构的合理性
合同结构是指合同各个组成部分的排列、组合和搭配形式。合同通常由三部分组成,即首部、内容、结尾。首部一般包括标题、合同编号、双方当事人名称、住所、邮政编码、法定代表人、电话、传真、电子信箱、开户行、账号等;内容一般包括签订合同的依据和目的(如鉴于条款、引言)、权利义务、违约责任、合同生效及终止、不可抗力、争议的解决方式、未尽事宜、合同正副本份数及附件等;合同结尾一般包括签约当事人签章及其授权代表签字、签约时间、签约地点等。实践中,根据合同类型有所侧重、增减,并非严格按上述顺序、条款排列。
4、合同体例的适用性
合同体例通常是指合同简繁及合同各条内容排列形式。规范的作法可以参照《立法法》的规定,分编、章、节、条、款、项、目,编、章、节、条的序号用中文数字依次表述,款不编序号,项的序号用中文数字加括号依次表述,目的序号用阿拉伯数字依次表述。当然合同体例要视具体情况而定,要与合同所涉事项、金额、履行方式、有效期、操作难易程度等因素相一致,即因人而异、因事而异,不能强求千篇一律。
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