未办离婚登记的所签的协议书是否有效

原告郑某（男）与被告陈某（女）于2001年9月结婚。2006年2月双方因家庭矛盾产生纠纷，陈某提出离婚，并与郑某共同达成离婚协议。协议内容为：双方同意解除婚姻，小孩由郑某抚养，陈某不承担抚养费。夫妻双方共同购买的房子归郑某所有，但必须补偿陈某八万元人民币，其他共同财产归郑某所有。双方在离婚协议上签字捺印后并未到民政局办理离婚手续，但陈某回到娘家居住至今。2008年12月，郑某向法院起诉要求与陈某离婚，并向法庭提交了一份双方签字的离婚协议书来证明双方都已协商同意离婚，对小孩和财产也都进行了约定。陈某辩称当初双方签订离婚协议后并未到民政局办理离婚登记手续，该份协议书没有生效。她不同意离婚，也不同意当初双方关于小孩和财产分配的协议。

怎样认定离婚协议的效力

曾某与丈夫周某结婚5年，感情一直不好。1个月前，夫妻俩再次发生激烈争吵，周某便起草了一份离婚协议，内容为：双方自愿离婚；儿子由丈夫抚养；家庭财产房屋一栋归丈夫所有；本协议双方签字后生效。曾某不假思索，在协议上签了字。第二天，曾某反悔了，拒绝到民政局办理离婚登记手续，周某却不依不饶，告上了法庭。

［争议］

本案在审理过程中，围绕离婚协议的效力，存在着三种意见：第一种意见认为，离婚协议是双方自愿签订的，周某并没有采取胁迫的手段，因此，该离婚协议具有法律效力，法院应当以离婚协议内容为依据，作出判决。第二种意见认为，离婚协议的效力由离婚与否来决定，如果法院认定夫妻感情破裂，则按照离婚协议作出判决；如果认定夫妻感情尚未破裂，则离婚协议自动失去效力。第三种意见认为，曾某拒绝办理登记离婚手续，意味着曾某反悔了，因为她反悔了，离婚协议没有生效。

［评析］

笔者同意第三种意见，理由如下：

一、离婚协议涉及身份关系，不能依据民法典来认定离婚协议的效力。根据民法典的规定，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不适用民法典。涉及到身份关系的离婚协议有效还是无效，自然不能用合同效力规则来作出判断。因此，虽然在离婚协议签订中，周某没有采取任何欺诈、胁迫的手段，没有任何民法典规定的，可以使合同无效或者可变更、可撤销的情形，还是不能认定该离婚协议已经发生法律效力。

二、离婚协议牵涉感情因素，协议内容不应成为法院判决的当然依据。夫妻签订离婚协议，很多时候并不是理性的，虽然不一定受到对方的欺诈、胁迫，但也不一定完全是自己真实意思的表示。太多感情因素的介入，增加了协议中有关财产分割和子女抚养内容的不确定性，因此，即便判决离婚，协议内容也不应决定法院判决的走向。法院在分割夫妻共同财产和决定子女抚养归属时，可以参考协议的内容，但不受协议内容的限制。

三、离婚协议生效以登记离婚为前提，在登记离婚前，夫妻任何一方均享有反悔权。离婚协议属于附条件生效的民事行为，条件成就时，协议生效，而这个条件就是登记离婚。在登记离婚前，夫妻任何一方都有权反悔，而且反悔是不附任何义务的，一旦一方反悔拒绝办理离婚登记，离婚协议也就失去了生效的前提。本案中，曾某与周某签订的离婚协议，因曾某反悔没有生效，周某提交给法庭，只是一个证据，法院应根据案件的具体情况，而不是离婚协议，作出相应的调解或判决。