为了确保广告的真实性、合法性,广告在发布前必须进行广告审查。目前,我国的广告审查制度主要分为两部分,即行政性审查(例如医疗广告、保健食品广告、农药广告等)和广告经营单位(广告经营者、广告发布者)的自我审查。媒体对广告的审查属于自我审查的范畴,我国<广告法)第二十七条规定:广告经营者、广告发布者依据法律、行政法规查验有关证明文件,核实广告内容。对内容不实或者证明文件不全的广告,广告经营者不得提供设计、制作、代理服务,广告发布者不得发布。第二十八条规定:广告经营者、广告发布者按照国家有关规定,建立、健全广告业务的承接登记、审核、档案管理制度。从法律上明确规定了媒体的自我审查义务。
媒体审查的内容包括查验有关证明文件和核实广告内容。证明文件是指营业执照、经营许可证、质量检验机构对商品质量出具的质检文件等。核实广告内容是指广告是否
为虚假不实的广告,目的在于防止消费者受到虚假广告的欺骗。
广告发布者的审查义务要求对证明文件进行审查。首先应审查证明文件是否齐全,然后是审查广告内容和证明文件是否一致。关键在于是否要包括审查证明文件的真伪有人认为,
我国<广告法)要求对证明文件的真伪性进行审查,因为依据<广告法)第三十八条规定,如果证明文件是假的,而广告经营者、广告发布者不能提供广告主的真实名称、地址的,应当承担全部民事责任。但我们应该认识到,第三十八条的立法原义是在找不到广告主的情况下,由广告经营者、广告发布者来承担法律责任。而在现实生活中,当事人看到广告后,就购买问题与广告主进行接触。协商时,其应尽到应有的注意义务,对广告主的有关证明文件的真实性进行审查。此外,要求广告发布者对证明文件的真实性进行审查从成本、能力而言也是不可能的。所以,广告发布者只要审查证明文件是否齐全、广告内容是否与证明文件一致,即履行了法定的审查义务。
广告纠纷中广告发布者的责任
依据我国<广告法)的规定,广告发布者如未能依法履行审查广告的义务,造成侵权的,根据侵权的具体内容和危害程度,应承担相应的民事责任、行政责任.刑事责任。
(一)民事责任
构成广告侵权就应该承担损害赔偿责任,其构成要件由4个方面构成:
(1)要有广告违法行为的存在。作为一种违法行为,它所违反的主要是广告法律、法规的规定.
(2)要有损害的事实发生。损害事实主要指财产损害,也包括人身损害和精神损害。如果有广告违法行为但缺乏损害事实,行为人就不必承担侵权赔偿责任,但可能要承担相应的行政责任.
(3)行为人主观上有错。行为人在实施广告侵权行为时,
主观上必须有故意或有过失。如果行为人主观上没有过错,则不应承担广告侵权赔偿责任。
(4)违法行为与损害事实之间必须有因果关系。如果广告违法行为与损害事实之间不存有因果关系,则行为人不承担广告侵权赔偿责任。
《广告法》第三十八条规定:违反本法规定,发布虚假广告,欺骗和误导消费者。使购买商品或者接受服务的消费者的合法权益受到损害的,由广告主依法承担民事责任;广告经营者、广告发布者明知或者应知广告虚假仍设计。制作、发布的,应当依法承担连带责任;广告经营者、广告发布者不能提供广告主的真实名称、地址的,应当承担全部民事责任。社会团体或者其他组织,在虚假广告中向消费者推荐商品或者服务,使消费者的合法权益受到损害的,应当依法承担连带责任。另外,《广告法》第四十七条。<反不正当竞争法)第二十四条也有所提及。
(二)行政责任
《广告法》系国家所制定的针对广告管理的一部行政管理法律,它对违法广告发布者的行政责任作了明确规定,诸如第三十七条第二款规定:对负有责任的广告经营者、发布者没收广告费用,并处广告费用一倍以上五倍以下的罚款,情节严重的,依法停止其广告业务,通报批评等其他行政处罚。另外,<广告法)第三十九条、第四个条、<消费者权益保护法)第三十九条也有所提及。归纳可知,广告发布者承担以下几种行政责任:没收广告费用、处以罚款、依法停止其广告业务。通报批评等其他行政处罚。
(三)刑事责任
《刑法》第二百二十二条规定了虚假广告罪,即广告主、广告经营者、广告发布者违反国家规定,利用广告对商品或者服务作虚假宣传,情节严重的,处二年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。
在本案中,原告方和广告主之间缔结买卖合同时,买方应考察卖方的资信情况、产品的质量等,而绝不应仅凭一则广告就订立合同,所以本案的被告的审查行为与原告的损失之间
没有法律上的直接因果关系,不应当承担民事责任。但法院认为被告刊登的信息内容不属于广告的观点有失偏颇。
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