聚众斗殴罪犯罪未遂的处理：比照聚众斗殴罪既遂犯从轻或者减轻处罚。

《刑法》第二十三条规定，已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。

对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

第二百九十二条规定，聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：

（一）多次聚众斗殴的；

（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；

（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；

（四）持械聚众斗殴的。

聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。

【聚众斗殴罪辩护】成功为张某聚众斗殴罪辩护减刑

案情简介

犯罪嫌疑人张某自幼在原籍读书，后在大庆务工；2006年3月至2008年9月在苏州务工。2008年9月7日，因涉嫌聚众斗殴被我局刑事拘留。2008年10月14日，因涉嫌寻衅滋事经苏州工业园区人民检察院批准被依法逮捕。

犯罪嫌疑人张某涉嫌聚众斗殴一案，由我局胜浦派出所于2008年9月7日1时许，接苏州公安局110指挥中心处警指令后，处警民警即赴事发现场，将张某等人抓获，并将其带至派出所审查。我局经过审查于当日立案进行侦查。将犯罪嫌疑人张某涉嫌聚众斗殴一案，现已侦查终结。

经依法侦查查明：2008年9月7日凌晨0时许，犯罪嫌疑人张某在苏州工业园区胜浦镇兴铺路夜宵摊处，因琐事与在该处吃夜宵的“马甲”、“马乙”（均身份不详）发生争执，并引起殴斗，后被人劝阻。犯罪嫌疑人张某被打返回住处后，自感吃亏，遂生报复之念，即在住处取单刃匕首一把，前往兴浦路夜宵摊处。在途中，犯罪嫌疑人张某先电话联系朱某（另案处理），要朱某纠集刘甲、邵某、刘乙（均另案处理）等人，后又通过电话纠集钞某、李某（均另案处理）等人前往夜宵摊处。随后，犯罪嫌疑人张某才至夜宵摊处，与邵某等人追打在该处吃夜宵的贾某、杨某等人，其中犯罪嫌疑人张某持刀进行追打。后处警民警及时赶赴现场进行处置，并将张某等人抓获。

认定上述事实的证据如下：犯罪嫌疑人的供述和辩解、被害人陈述、证人证言、辨认笔录、物证等。

上述犯罪事实清楚，证据确实充分，足以认定。

综上所述，犯罪嫌疑人张某持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》的规定，涉嫌聚众斗殴罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的规定，现将本案移送审查，依法起诉。

办案思路及心得

江苏水城律师事务所接受本案被告人张某的委托，指派沈培亮律师为其辩护人，参加本案的诉讼活动，依法履行辩护职责。

辩护人对起诉书中指控的犯罪事实和认定的罪名均没有异议。对被告人张某的量刑提出以下几点意见，共合议庭参考：

首先，从本案的起因上看，被告人下班后在摊点吃夜宵时，无故被对方殴打，且对方依仗人多，追打被告人。被告人对于对方的不法侵害，由于法律意识淡薄，采取了不正确、不理智的方法，从而导致了本案的发生。因此，本案的发生是由对方被害人引起的，对方被害人具有过错。

第二、被告人在本案中具有“持刀”这一情节，对量刑有很大影响。但是，我们也考虑下“持刀”的动机以及“持刀”在本案中所起的作用。一是被告人身材矮小，力气小，对方人多，被告人确实是为了防身而“持刀”；二是被告人并没有“持刀”伤害对方，也没有造成任何伤害结果。

第三，被告人在案发后，能够主动坦白交代，认罪态度较好。今天在庭审中的陈述，虽然与在公安机关的供述有一定出入，但并没有影响到本案的主要事实，这是被告人在庭审中的辩解而已。

第四、被告人以前没有前科劣迹，案发前也一直在公司上班，这次犯罪是由于对方被害人违法行为而引起的初次犯罪。

所以，对于被告人张某的量刑，请法庭采纳本辩护人的意见，依法予以从轻处罚。

裁判结果

法院认为，被告人张某纠集他人并积极参加持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人张某在共同犯罪中起主要作用，是主犯。公诉机关指控被告人张某犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名正确，予以支持。辩护人提出斗殴对方在奇因伤有一定责任，被告人张某无前科、犯罪情节一般，归案后认罪态度较好，请求对其从轻处罚的辩护意见，经查属实，予以采纳。

综上，考虑到本案的起因及犯罪情节、后果，依照《中华人民共和国刑法》的规定，判决如下：

被告人张某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2008年9月7日起至2011年9月6日止）。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。

《刑法》第二十三条

已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。

对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

第二百九十二条

聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：

（一）多次聚众斗殴的；

（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；

（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；