股权转让合同生效是不是就意味着股权已经转让了
来源:法律编辑整理 时间: 2023-04-04 15:00:24 179 人看过

不等于。股权转让合同生效是指股权转让合同对合同双方产生了法律约束力,即出让人有转让股权,受让人有支付对价的义务;

但此时股权仍未发生转移,只有完成上述手续,办理工商变更登记,受让人才能真正有效地行使股权。

一、如何预防股权转让风险

1、检查签订合同的主体

在股权转让中,出让股权的主体应当是公司的股东,受让方可以是原公司的股东,也可以是股东外的第三人。

在实践中,一些公司股东是以公司名义签订的股权转让合同,这会造成签约主体的混淆。另外,如果受让方是公司,要考虑是否需要经过股东会决议通过;如果是自然人,应该审查其是否已注册过一人有限责任公司。

2、清楚股权结构

受让方应当通过审阅转让股权的股东所在公司的公司章程、营业执照、税务登记证、董事会决议、股东会决议等必要的文件,对转让股权的股东所在公司的股权结构作详尽了解。

3、了解受让股权所在公司的经营状况及财务状况

(1)考察企业生产经营情况:

①企业的生产经营活动是否正常;

②核实企业的供货合同或订单。

(2)分析企业财务状况

要求企业提供近两年的审计报告及近期财务报表,核实企业的资产规模、负债情况;核实企业所有者权益是如何形成的;判断企业的盈利能力、偿债能力;

(3)企业的纳税情况调查。

4、检查转让的股权是否存在瑕疵

(1)应注意所受让的股权是否存在出资不实的瑕疵,即非货币财产的实际价额显著低于认缴出资额。

(2)应注意所受让的股权是否存在出资不到位(违约)的瑕疵,即股东出资不按时、足额缴纳。

(3)应注意所受让的股权是否存在股权出质的情形。

5、及时办理工商变更手续

由于股权转让过程长、事项繁杂,很多企业都没有及时办理工商变更登记手续,其隐藏的风险也是巨大的。在办完股权转让的同时,必须及时办好相应的工商变更登记手续,以防患未然。

二、股权执行的法律特征有哪些?

1、股权执行的启动来自申请执行人的申请。

股权的执行发生于民事强制执行过程中,而民事强制执行是申请人的申请为要件的。如果没有申请人的申请,法院是不会主动启动民事强制执行行为的。这是因为股权的执行从实质上说,也是平等的民事主体之间处理私权利的民事行为。

2、股权执行的依据是生效的法律文书。

股权执行,必须是为了履行法院判决或其他具有强制执行力的法律文书所确定的给付义务,才能强制股权所有人转让自己的股权;否则,不能强制股东转让股权。

3、股权执行的内容是对被执行人持有的其他公司的股份采取强制措施。

在股权执行中,人民法院强制转让股权。法律规定,只有人民法院才具有强制执行的权利,其他的司法机关不能行使这种权利。从股权所有人的意愿来讲,他可能不愿意转让股权,但是为了履行判决、在人民法院的强制下不得不转让自己的股权。

4、股权执行的标的应是股权的全部内容。

股权有自益权与共益权。有人认为,股权的执行可以是股权中的自益权内容。但是,在股权的执行中,股权被执行的应是股权的整体,即既包括股权中的自益权,又包括股权中的共益权。因为只有如此,才能真正保护债权人或股权受让人的利益。试想如果只执行股权中的自益权,债权人或受让人就没有行使共益权的资格,当原股东怠于行使权利时,就可能让债权人或受让人利益难以实现;当只执行股权中的共益权时,受让人或债权人由于没有获得利益的请求权,一方面执行股权失去了意义,另一方面,受让人或债权人由于没有受益请求权,也就没有行使共益权的积极性了。因此,在股权执行时,必须将股权的全部内容一并执行。

5、股权执行的后果是使股份依法发生转让

。股权执行是股权转让的一种形式,都发生股份被转让的后果,广义的股权转让包括股权执行。人民法院强制执行股权时,必须依法进行。转让的行为必须符合有关股权转让的法律规定;如有限责任公司股权转让必须经过半数以上的股东同意,同等条件股东有优先购买权等等。如果股权的执行违反有关法律规定,就不能产生转让的法律后果。股权通过执行,最终会有两种可能:要么由申请执行人接收被执行人所持股份而享有股权,被执行人丧失股东权利;要么由其他人(自然人或法人)通过提供对价给申请执行人的方式取得被执行人的股权。

三、股权转让的法律风险有哪些

股权转让的法律风险如下:

1、主体不合格的法律风险,《中华人民共和国公司法》规定,股权转让主体有关规定;即有限责任公司的股东可以相互转让其全部和部分股权;股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东一半以上同意。

2、股权瑕疵的法律风险,股权瑕疵可分为以下几类:股东未出资;股东出资不足;股东抽逃出资;股权设定相关担保;股权由股东和第三人共有;股权采取司法强制措施。这些缺陷会影响股权转让的质量和价值,进而影响受让人是否会继续转让股权。

3、股权变更的法律风险,根据《中华人民共和国公司法》的规定,记录在股东名册中的股东,可以主张按照股东名册行使股东权利。也就是说,股权转让协议的生效不一定导致受让人成为股东,即受让人在签订有效的股权转让协议后仍不能立即享有股东的权利;但在股东变更登记后开始享有股东权利。在实践中,一些出让人在签订股权转让协议后不配合受让人办理股权变更登记手续,损害了受让人的相关权益。

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