公司设立瑕疵相关法条-法师兄

公司设立瑕疵相关法条

来源：互联网时间： 2023-04-12 16:31:42 500 人看过

一、公司瑕疵的概述

所谓公司设立瑕疵，是指已经公司登记机关核准登记并获营业执照而宣告成立的公司，在设立过程中，存在不符合公司法规定的实体要件或者程序要件，从而使公司法人人格存在不稳定状态的法律现象。公司瑕疵设立在公司实践中经常发生，也因此而产生大量的法律纠纷，而目前我国公司法还没有建立起比较完善的公司设立瑕疵的法律调控机制，这在一定程度上影响公司应有经济机能的发挥，故建立和完善公司瑕疵设立制度仍是我国公司立法的重要任务。

二、公司设立瑕疵的具体内容

公司瑕疵设立包括以下两种情形：

（1）主观瑕疵。是指发起人或股东个人的设立行为中存在的瑕疵，主要是指公司的发起人或股东本身的原因或其意思表示有缺陷。例如，发起人或股东没有行为能力或属于限制行为能力人；发起人或股东的意思表示不真实；发起人或股东明知其行为将侵害债权人利益而作出的设立意思表示等。

（2）客观瑕疵。是指设立行为本身的瑕疵，主要表现为设立行为违反法定条件和程序，或者其他强制性法律规定。例如，设立目的违法或违背公序良俗；发起人或股东不足法定人数；章程必须记载事项欠缺或记载违法；发起人未认足、缴足出资；公司组织机构不符合法律要求等。

三、公司设立瑕疵相关法条

我国《公司法》对于瑕疵公司是否具有法人格并未明确，但根据《公司法》第二十七条和第九十五条的规定公司营业执照签发日期，为公司成立日期，可以推断出来我国采用的是结论性证书原则，即不管瑕疵公司的实际问题，在营业执照未被收回或公司未被宣告无效、撤销前，承认公司的法人格。事实上，在司法实践中，各级法院也是如此处理的。这样作，也是为了便于保障交易安全，保护第三人的利益。

《征求意见稿》中第十三条第三款规定人民法院认定公司设立无效的民事判决，不溯及公司此前交易活动的效力。也就是说，在被宣告无效之前，公司的人格是被承认的。本《征求意见稿》再次确认了我国关于瑕疵公司人格的一贯立场。

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公司设立瑕疵司法解释如何规定我国《公司法》对于瑕疵公司是否具有法人格并未明确，但根据《公司法》第七条依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。可以推断出来我国采用的是“结论性证书原则”，即不管瑕疵公司的实际问题，在营业执照未被收回或公司未被宣告无效、撤销前，承认公司的法人格。事实上，在司法实践中，各级法院也是如此处理的。这样作，也是为了便于保障交易安全，保护第三人的利益。

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公司设立瑕疵的主要表现有哪些？公司设立登记瑕疵的情形有哪些？

公司在设立的时候可能已经设立成功，但在设立的过程中存在一些不完全具备公司法所规定的实质要件的问题，这我们一般成为公司设立瑕疵。影响公司设立瑕疵有很多方面，比如股东、资金、章程方面的瑕疵。因此我们在出现设立瑕疵后需要了解是哪方面出现了瑕疵问题，才好解决实际的情况。一、公司设立瑕疵的主要表现公司设立瑕疵一般表现为股东、资金、章程方面的瑕疵。1、股东。股东是公司的控制者，可以通过行使权利来影响公司的运营。（1）股东人数不符合限制。公司在设立时，有限责任公司和股份有限公司的股东人数要求不相同。有限责任公司的股东一般为2－50人，股份有限公司一般为2－200人，上市后无人数限制。有限责任公司和股份有限公司有着人数的限制，超出或小于都属于股东人数上面的瑕疵。（2）股东缺少相应的民事行为能力。公司的运营经常需要股东行使股东权利，无民事行为能力人和限制民事行为能力人都是行为能力存在瑕疵，二者行使民事权利需

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公司设立瑕疵有哪几种情形？

1、股东瑕疵这主要表现为股东人数瑕疵以及股东资格瑕疵。就股东人数瑕疵而言，既有低于股东最低人数的瑕疵，亦有高于股东最高人数的瑕疵。尽管世界范围内已普遍允许一人公司的设立与存续，即便如此，亦有可能因为一人股东的虚拟而使得该公司的股东低于一人股东人数的法定要求，更不用说，有些国家对其公司股东的最低人数仍然有着更高的要求。2、资本瑕疵这一方面的瑕疵表现受资本模式的影响较大。在实收资本模式或者折衷资本模式下，由于普遍要求公司设立时的最低资本额以及全部或部分比例的实缴资本到位，有时还要求相应的部门以及人员对出资的真实进行验资，从而使得此类资本模式下因资本瑕疵所引发的瑕疵公司情形较为普遍。而授权资本模式下，由于公司设立很少有最低资本额的法定要求，更不存在应缴资本比例以及验资等法定要求，故公司设立尽管也需要注明资本或股份，但至少公司不会因为股东所缴资本的多寡而难以成立，因而授权资本模式下因资本瑕疵所引发

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公司设立有瑕疵影响公司的存续吗

发起人存在瑕疵的情况使得公司设立存在瑕疵，但是并不当然导致公司设立无效，即公司无法成立。是否具有独立人格才是公司成立与否的重要标准，如果发起人存在瑕疵不影响公司独立人格的存续，则公司的成立，反之则会被依法撤销。发起人瑕疵对公司设立的影响《公司法》第28条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”因此，可以看出，根据第28条规定，公司并不因为设立时不具备最低注册资本而无效，只要有限责任公司获得了法人人格。同时，第199条规定，“违反本法规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，情节严重的，

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公司设立存在瑕疵的登记机关可以撤销设立行为，当事人自己不可以申请撤销。如果欺诈登记机关取得公司登记，情节不严重的，应当维持其公司登记效力。只要公司获得营业执照，公司法人人格即应得到维持，公司设立不应当被认定为无效，而是应当进行瑕疵补正。如果欺诈登记机关取得公司登记，情节严重的，撤销公司登记。行政行为自撤销之日起失去法律效力，撤销之效力可追溯至行政行为作出之日，公司登记被撤销之后，公司登记之行为自始无效。公司设立的流程一、发起设立1）制定公司章程；2）发起人认购首次发行的股份；3）发起人缴纳出资；4）全部股东缴纳完毕后，应当由法定的验资机构进行验资并出具验资证明；5）选举董事长和监事会；6）申请设立登记；7）领取营业执照并公告。二、募集设立1）发起人签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务；2）发起人共同制定公司章程；3）由发起人不少认购于35％的股份；4）发起人公告招股说明书，

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公司设立的瑕疵是否等同于公司设立的失败

公司设立瑕疵，是指发起人或者其他人在公司设立过程中的设立行为不符合《公司法》规定的实体条件和程序条件，致使公司设立无效或者被撤销的情形。因为公司不是自然主体，而是法律拟制的主体，一旦成立，对经济生活的影响将大于自然人。因此，各国法律对公司设立的实体和程序都有非常严格的规定，并以严格的市场准入来保护交易安全。然而，立法的合理性并不能保证实践的合理性，在立法设置上还存在诸多缺陷。许多国家的公司立法都对公司设立瑕疵的法律效力作出了规定。虽然我国公司法理论界对公司瑕疵设立的规定呼声很高，但新修订的《公司法》仍然延续了旧《公司法》的做法，立法中对此没有规定，公司设立存在两种缺陷：（1）主观缺陷。是指公司发起人或股东在设立中存在的缺陷，主要是指公司发起人或股东自身原因或其意图存在缺陷。如发起人、股东无行为能力或者属于限制行为能力人；发起人或者股东的意思表示不真实的；发起人或者股东明知其行为会侵害债权人

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怎么理解公司设立瑕疵的概念

一、怎么理解公司设立瑕疵的概念所谓公司设立瑕疵，是指已经公司登记机关核准登记并获营业执照而宣告成立的公司，在设立过程中，存在不符合公司法规定的实体要件或者程序要件，从而使公司法人人格存在不稳定状态的法律现象。公司瑕疵设立在公司实践中经常发生，也因此而产生大量的法律纠纷，而目前我国公司法还没有建立起比较完善的公司设立瑕疵的法律调控机制，这在一定程度上影响公司应有经济机能的发挥，故建立和完善公司瑕疵设立制度仍是我国公司立法的重要任务。二、公司设立瑕疵的特点公司设立瑕疵主要存在以下几个特征：第一，公司已经登记成立；第二，已成立的公司仍存在着瑕疵，使得公司法人人格处于不稳定的状态；第三，瑕疵产生且仅产生于公司设立过程中。三、公司瑕疵设立的情形（1）主观瑕疵。是指发起人或股东个人的设立行为中存在的瑕疵，主要是指公司的发起人或股东本身的原因或其意思表示有缺陷。例如，发起人或股东没有行为能力或属于限制行

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公司设立时存在瑕疵公司成立会无效吗

如果设立公司时存在的瑕疵是可以补正的，那么补正后公司成立有效，如果瑕疵无法经过补正则公司设立行为无效。根据法律规定所谓的公司成立无效是指已获准登记的公司由于其设立时不可补正的瑕疵，在事实上不具备法人资格而被有权机关依法认定其自始不成立。一、公司出现瑕疵怎么处理公司设立瑕疵的最核心问题是公司法人人格的独立性和稳定性的问题，公司设立的瑕疵直接导致了公司拟制人格的瑕疵。表现在公司独立承担责任的能甚至是和权利能力的缺陷。公司瑕疵设立包括以下两种情形：(1)主观瑕疵。是指发起人或股东个人的设立行为中存在的瑕疵，主要是指公司的发起人或股东本身的原因或其意思表示有缺陷。例如，发起人或股东没有行为能力或属于限制行为能力人；发起人或股东的意思表示不真实；发起人或股东明知其行为将侵害债权人利益而作出的设立意思表示等。(2)客观瑕疵。是指设立行为本身的瑕疵，主要表现为设立行为违反法定条件和程序，或者其他强制性法

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如何理解公司的设立瑕疵制度

一、如何理解公司的设立瑕疵制度1、股东瑕疵这主要表现为股东人数瑕疵以及股东资格瑕疵。就股东人数瑕疵而言，既有低于股东最低人数的瑕疵，亦有高于股东最高人数的瑕疵。例如法国便要求其股份有限公司形态的最低股东人数至少为7人，英国则要求其各类公司形态的最低股东人数不得低于2人，我国公司法原则上亦要求有限责任公司的最低股东人数为2人，股份有限公司的最低发起人数应为5人。与最低股东人数法定要求相对应，有些国家就特定形态公司的最高股东人数亦作了相应的规定。如日本《有限公司法》虽然没有规定最低股东人数，但却原则上规定了该类公司的股东总数不得超过50人，我国公司法对有限责任公司的最高股东人数亦有着与日本相同的限定。很显然，当法律就股东的最低或最高人数有着相应的要求时，若一注册公司的实际股东人数低于或高于这些要求，那么该公司便存在着股东人数瑕疵。就股东资格瑕疵而言，又可细分为股东行为能力瑕疵，股东形态瑕疵以及

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公司设立登记中存在哪些瑕疵？

公司设立登记瑕疵的情形有：1、发起人或股东属于限制行为能力人；2、意思表示不明确；3、设立行为违反法定的程序，但不影响登记的效力；4、缺少登记文件，但可补充的。《中华人民共和国公司法》第六条规定，设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当提供查询服务。一、注册外资公司的流程是怎样的？注册外资公司的流程如下：1、签署外资公司委托书或协议；2、拟写公司名称，至少三个；3、支付注册公司费用；4、提交相关资料；5、将资料交给相关部门；6、去银行开立基本账户，验资；7、刻公司公司、法人章、财务章；8、交接资料，交付余

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公司设立瑕疵的情形是怎样的

一、公司设立瑕疵的情形1、股东瑕疵这主要表现为股东人数瑕疵以及股东资格瑕疵。就股东人数瑕疵而言，既有低于股东最低人数的瑕疵，亦有高于股东最高人数的瑕疵。例如：法国便要求其股份有限公司形态的最低股东人数至少为7人，英国则要求其各类公司形态的最低股东人数不得低于2人，我国公司法原则上亦要求有限责任公司的最低股东人数为2人，股份有限公司的最低发起人数应为5人。与最低股东人数法定要求相对应，有些国家就特定形态公司的最高股东人数亦作了相应的规定。如日本《有限公司法》虽然没有规定最低股东人数，但却原则上规定了该类公司的股东总数不得超过50人，我国公司法对有限责任公司的最高股东人数亦有着与日本相同的限定。很显然，当法律就股东的最低或最高人数有着相应的要求时，若一注册公司的实际股东人数低于或高于这些要求，那么该公司便存在着股东人数瑕疵。就股东资格瑕疵而言，又可细分为股东行为能力瑕疵，股东形态瑕疵以及股东国

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公司瑕疵设立撤销制度是怎样的？公司瑕疵设立撤销制度适用的范围有哪些？

一、公司瑕疵设立简述所谓公司瑕疵设立，是指公司已经成立取得营业执照，但在设立的过程中未完全按照法律规定的条件或程序进行设立，因而公司的法律人格处于不稳定的状态。公司瑕疵设立可以分为主观瑕疵和客观瑕疵两种类型。二、公司瑕疵设立撤销制度可能适用的范围根据对公司瑕疵设立的定义可以总结出公司瑕疵设立既包括实体性的瑕疵，也包括程序性的瑕疵。实体性瑕疵主要包括：1、股东瑕疵，分为资格瑕疵和人数瑕疵。2、资本瑕疵。具体来说包括几种情形，即出资虚假、出资不足、出资形式瑕疵以及虚报注册资本等。3、公司章程缺乏必要记载事项。而程序性瑕疵主要指公司在订立发起人协议、订立公司章程、进行必要的行政审批、认缴资本、确立公司的组织机构、申请设立登记等设立活动中违反法定程序的情形。三、我国公司瑕疵设立撤销制度公司设立瑕疵可能导致三种后果，设立有效、设立无效、行政撤销。一般来说，公司取得登记后不违反法律禁止性规定，补正公司

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公司设立时有瑕疵应该怎么解决

1、确立公司瑕疵设立无效制度由于公司设立无效与司法撤销的具体模式与法律后果均基本相同，因此我国不妨仿效日本、韩国公司法将二者分别加以规定，确立公司瑕疵设立无效制度即可。2、明确公司瑕疵设立无效的事由关于公司瑕疵设立无效的事由，各国和地区公司法的规定不尽相同.具体情形主要是：其一，公司章程欠缺或违法。如《德国股份法》第275条第1款规定：“章程不包含关于股本数额或关于经营对象的规定，或章程关于经营对象的规定为无效的，任何一名股东以及任何一名董事会和监事会成员，均可以提起宣告公司无效的诉讼。不得因其他理由提起此种诉讼。”其二，股东无行为能力。如《法国商事公司法》第360条规定：“公司无效或修改公司章程行为的无效，只有根据本法的明文规定或规定合同无效的条款，始可宣布。第365条规定：“公司成立后，因股东的无行为能力，公司无效。”其三，法院依职权确定的原因。如日本法的规定，公司设立无效是由法院根据

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设立登记具有瑕疵可能对公司造成以下影响：对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十五以下的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以五万元以上五十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照等。公司设立登记瑕疵的情形有哪些？1、股东瑕疵。这主要表现为股东人数瑕疵以及股东资格瑕疵。就股东人数瑕疵而言，既有低于股东最低人数的瑕疵，亦有高于股东最高人数的瑕疵。2、资本瑕疵。这一方面的瑕疵表现受资本模式的影响较大。在实收资本模式或者折衷资本模式下，由于普遍要求公司设立时的最低资本额以及全部或部分比例的实缴资本到位，有时还要求相应的部门以及人员对出资的真实进行验资，从而使得此类资本模式下因资本瑕疵所引发的瑕疵公司情形较为普遍。而授权资本模式下，由于公司设立很少有最低资本额的法定要求，更不存在应缴资本比例以及验资等法定要求，故公司设立尽管也需要注明

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