一、在哪些情况下无法行使先诉抗辩权
先诉抗辩权不能行使的情形如下:
1.债务人下落不明,且无财产可供执行。
2.人民法院已经受理债务人破产案件。
3.债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力。
4.保证人明示或者默示放弃先诉抗辩权。
先诉抗辩权是在保证债务中,保证人虽对债权人不享有要求其对待给付的权利,但并不等于保证人仅承担义务而不享有任何权利,保证人对债权人仍然享有一些权利,只不过这些权利均属于消极的、防御性权利即抗辩权。
二、先诉抗辩权的行使将产生哪些效果?
1.因先诉抗辩权具有延缓性和阻却性,所以先诉抗辩权的行使使债权人的履行请求受阻,保证人暂不承担保证责任;
2.先诉抗辩权有效行使后,到强制执行主债务人的财产无效果前,保证人不负履行迟延责任;
3.在前述时期,债权人不得以其对于保证人之债权而对保证人为抵销,抵销者无效;
4.保证人行使先诉抗辩权后,债权人就主债务人的财产已为强制执行,但未能全部满足债权时,可就剩余部分向保证人请求履行,此时即使债务人的财产已有显著改善并足以清偿剩余部分时,保证人也不得再次进行先诉抗辩。
5.保证人行使先诉抗辩权后,债权人有义务先对主债务人的财产强制执行,否则日后债权得不到清偿的后果将自行负责。关于这一点,大陆法系多数国家的立法都有规定。
6.共同保证人行使先诉抗辩权的效果、所谓共同保证,是数个保证人就同一债务担任保证人。如果共同保证人与主债务人之间承担连带保证责任,则共同保证人无先诉抗辩权可言。
由此可见,根据法律规定,只要担保合同签署的合理合法,保证人都具有先诉抗辩权。一般保证人可以在主债务纠纷未仲裁或者诉讼之前,拒绝承担对债权人的担保。先诉抗辩权行使后,保证人的担保义务暂停。如果债权人已经对债务人的债务强制执行,但是仍然不足以抵债时,担保人不得行使先诉抗辩权。
三、先诉抗辩权什么时候用
1.只有保证合同中明确约定保证人的保证责任是一般保证,保证人才能享有先诉抗辩权。
2.行使先诉抗辩权的时间。根据《民法典》的规定,保证人在诉讼或仲裁前,或在诉讼或仲裁程序中以及强制执行程序中的任何时候都可以行使先诉抗辩权。
3.先诉抗辩权只能是在主债权人请求保证人履行保证责任时,才能由保证人行使;若主债权人未向保证人作出履行债务的请求,则保证人无从行使该抗辩权。
4.先诉抗辩权的行使仅是暂时拒绝履行债务,延缓保证责任的承担时间,其作用在于防御和阻却、暂时停止或延缓主债权人请求权的行使,并不能否认或消灭债权人的权利和保证人的责任。
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