离职员工的股权退出，一般认为有两种操作方式：公司回购和其他股东受让。其他股东受让方式在实践中并无太大争议，由出让方和受让方按照约定及公司法规定进行即可，其主要遵循的是公司法中关于股权转让的一般原则。值得探讨的是，如果公司章程约定的是由公司回购，该如何操作?公司能否回购自己的股权?

我国《公司法》第142条规定股份有限公司不得收购本公司股份，但允许公司在减少资本、与其他公司合并、将股份奖励给职工以及股东行使股份回购请求权等几种例外情形下回购股份，并针对不同的情形在程序、数量、财源以及处置等方面设置了不同的规则。由此可知，我国立法对股份有限公司的股份回购采取的是原则禁止、例外允许的模式。

然而，对于有限责任公司的股权回购，公司法却并未直接涉及。我国《公司法》第74条虽规定了有限责任公司股东在反对公司作出不分红、重组以及存续等决议情形下的回购请求权，但该条款只是从股东利益保护的角度构建的股东退出权机制，没有进一步对回购的条件、程序以及股权的处置等作出规定，并非真正意义上的股份回购。

司法实践中，对于除上述法定情形外，公司能否回购自己的股权存在较多争议。但目前的通说认为：公司可以回购股权，但在回购后应尽快安排他人受让或进行减资。

【典型案例】

1、江苏省高级人民法院在叶宇文诉沛县舜天房地产开发有限公司股权转让纠纷[(2008)苏民二终字第0048号民事判决]二审民事判决书中认为：舜天公司与叶宇文签订的股权转让协议合法有效，叶宇文据此要求舜天公司继续履行股权转让协议、支付剩余股权转让款的诉讼请求成立，应当予以支持。而且考虑到有限责任公司的人合性，叶宇文与舜天公司签订股权转让协议履行之后，有利于舜天公司的正常经营发展。舜天公司应当且有条件及时安排其他股东受让叶宇文转让的股份或者履行减资手续，以保护公司债权人的利益。

最高人民法院[(2009)民申字第453号]民事裁定书对此案进一步认为：《公司法》规定股东不得抽逃出资，但《公司法》并不禁止股东在公司成立之后以合法方式退出公司，包括以公司回购股权的形式退出公司。《公司法》第七十五条规定的股东回购请求权是法定的股东回购请求权，根据该条规定的情形，股东可以请求公司按照合理价格收购其股权，股东与公司不能达成协议的，股东可在法定期限内向人民法院提起诉讼。除该条规定的情形股东可行使法定的回购请求权外，《公司法》上仍有股东与公司于其他情形通过协议而由公司回购股东股权的余地。我院《关于适用若干问题的规定(二)》第五条规定，人民法院审理解散公司诉讼案件，当事人协商同意由公司或者股东收购股份，或者以减资等方式使公司存续，且不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院应予支持。

显然，股东通过公司回购股份退出公司，并不仅限于《公司法》第七十五条规定的情形。公司的成立本身就是股东意思表示一致的结果，公司存在的意义不在于将股东困于公司中不得脱身，而在于谋求股东利益最大化。在股东之间就公司的经营发生分歧，或者股东因其自身原因不能正常行使股东权利时，股东与公司达成协议由公司回购股东的股权，既符合有限责任公司封闭性和人合性特点，又可打破公司僵局、避免公司解散的最坏结局，使得公司、股东、公司债权人的利益得到平等保护。《公司法》允许公司与股东在公司解散诉讼案件中，协商由公司回购股东股份，以打破公司僵局，使公司保持存续而免遭解散，那么允许公司与股东在公司僵局形成之初、股东提请解散公司之前，即协商由公司回购股份以打破公司僵局、避免走向公司解散诉讼，符合《公司法》立法原意。通过公司回购股东股份，使公司继续存续，可以保持公司的营运价值，并不必然导致公司债权人利益受损。而公司回购股东股份之后，我院《关于适用若干问题的规定(二)》第五条规定，或者转让，或者将该股份通过减资程序注销。无论注销或转让，均应符合《公司法》关于保护公司债权人的相关规定。

2、浙江省东阳市人民法院在吴向阳诉涞源县边疆矿业有限责任公司等纠纷案[(2014)东商初字第241号]民事判决书中认为：根据我国公司法的规定，本案原告退股属于公司回购股权的形式退出公司，符合有关法律规定精神，故本案案由确定为与公司有关的纠纷，被告涞源县边疆矿业有限责任公司应承担返还原告退股款的责任。

3、上海市浦东新区人民法院在上海昆泰投资有限公司诉曲振华股权转让合同纠纷案民事判决书中认为：系争章程修正案中离职股东所持股份应转让给昆泰投资的其它股东或由昆泰投资进行计价回购的含义为，离职股东应以股权转让方式退股或由原告计价回购。从原告提供的证据看，目前原告其他股东无受让被告股权的意向，在此情况下，原告只能主张对被告的股权进行计价回购。如此，原告回购的股权将处于待转让的状态或由原告依照法定程序进行减资，这正是有限责任公司人合性特征的体现。因此，上述章程条款内容并不含有股东抽回出资的意思表示，且此类约定并不违反《中华人民共和国公司法》的强制性规定，应当认定有效。

如何确定出让股权的受让对价?

离职员工出让股权的对价问题，实践中并无太大争议，一般遵循有约定从约定，无约定从法定的原则处理。所谓从法定，是指如未明确约定转让价格或计价方式，则通过审计评估方式确定股权价值，以此确定股权转让价格。