将打击非法传销活动与非法经营罪罪名联系源于《批复》的明确规定，将非法或变相传销活动归于其他严重扰乱市场经济秩序的非法经营行为之一，将传销活动达到非法经营罪的法定追诉标准时，以非法经营罪定罪处罚。而修正案（七）新设的组织、领导传销罪，改变了传销行为的原有刑法规制，导致了二罪名的适用产生冲突。有学者提出，该条款生效后，对于组织、领导实施传销行为者，情节严重或者情节特别严重，依规定构成组织、领导传销罪，在《批复》未明文废止的情况下，该情形可能同时构成非法经营罪，即非法经营罪和组织领导传销罪的双轨制。笔者认为，新罪名的设立，将使对组织、领导传销活动人员不再以非法经营罪追究行为人的刑事责任，而以组织、领导传销罪论处，对于其他参与非法或变相传销活动的人员则以行政处罚处理。理由有：

（一）根据法律的效力等级，刑法修正案条款当然高于司法文件，除现今处理《修正案》（七）颁布前实施组织、领导非法或变相传销活动可能适用外，今后不再以非法经营罪追究组织、领导传销活动人员的刑事责任。

（二）1．适度原则——由刑法的谦抑性、最后手段性和有限性等本质决定，即刑法不应将所有的违法行为都作为其对象，而应将不得已才使用刑罚的场合作为其对象；只有当民法、行政法、经济法等调整领域无法解决问题时，刑法才最后介入；刑法规范的和刑法规范功能效力的范围有限而不全面，组织领导传销罪只将传销活动的组织者、领导者作为组织领导传销者的犯罪主体和打击重点，对一般的传销参与人员则采取行政处罚和教育相结合的措施。2．协调补充原则——刑法应与行政法规互相协调，强调刑法的特殊性对行政法规的补充性，应把刑法规范与经济、行政法律规范衔接起来。违反某一经济行政法律法规是构成经济犯罪的前提，这使得在适用刑法规范之前，应更大程度地了解有关经济法规的内容，侧重于关注具体经济犯罪与经济违法的界线，避免将所有非法或变相传销活动的参与人员都适用刑法规范来规制。这都要求在打击非法或变相传销活动时需要的是行政法规与刑法规范协调统一的法律法规体系。

（三）适用非法经营罪规制非法传销活动的不足

有非法经营罪规制传销犯罪，在一定时期为打击传销及时提供了法律依据，对打击传销起到必要的积极作用，但随着情况的变化与发展，其不足也逐渐显现出来。

1、用非法经营罪惩处传销犯罪行为，有违反罪刑法定原则之嫌。司法机关以司法解释的形式将某些非法传销行为视为其他严重秩序的非法经营行为，并将某些情节严重的传销行为以非法经营罪论处。与之相并列已明确非法经营罪的其他四种客观表现形式相比较，前四种均为经营特殊对象或特殊行业行为，违反了我国已设定市场准入制度的烟草、药品、外汇、出版、电信等行业并严重扰乱市场秩序，作为该罪第五种的非法经营行为本应与前四种行为类型类似，属于经营特殊对象、特殊行业或两者兼有的行为。但非法传销活动既没有正常的市场交易活动，也没有真实的商品、标的，不同于前四种非法经营活动。

根据《条例》第2条关于传销的定义，是指组织者或者经营者发展人员，通过对被发展人员以其直接或者间接发展的人员数量或者销售业绩为依据计算和给付报酬，或者要求被发展人员以交纳一定费用为条件取得加入资格等方式牟取非法利益，扰乱经济秩序，影响社会稳定的行为。其行为特征可以由几方面把握，（1）销售方式及范围。采取无店铺经营方式，以发展下线为维系其运转的生命线，组织者往往首先利用各种社会关系，在同学朋友以至亲属间寻找销售对象，下线又用同一种方法发展下层次的参加者，从而构成一种金字塔型的销售网络。（2）推销手段，快速创业致富为幌子，许诺给予参加者高额回报或销售商品中提成的权利等。（3）销售载体，近年查获的载体已由虚拟化，由原先的实际伪劣实物商品而逐渐演变为一些只具有象征性的物品，如资格证书、银行卡、期权卡等。（4）运作方式，组织者利用后参加者所交付的部分费用支付先参加者的报酬维持运作。（5）获得利润途径，组织者的收益主要来自参加者交纳的入门费或以认购商品等方式变相交纳的费用；而先参加者从发展的下线成员所交纳费用中获取收益，且收益数额由其加入的先后顺序决定的。因此，非法传销行为与其他非法经营罪的行为方式不同，分属不同的行为类型，一个是市场主体准入制度，一个市场主体的销售方式。其次就是否有正规经营活动也存在差异。前四项非法经营罪客观表现都有正常的经营活动，真实的商品、标的，而传销往往以发展下线、收入门费为主要谋利手段，有些并没有正常的市场交易活动。

2、非法经营罪的犯罪客体不同于非法或变相传销活动侵犯的客体。非法经营罪规定在《刑法》的破坏社会主义市场经济秩序罪的扰乱市场秩序罪一节中，其犯罪客体是经济秩序之中的市场秩序。而根据98年《通知》第1条的规定其具有组织上的封闭性、交易上的隐蔽性、传销人员的分散性等特点，严重破坏正常的工作和教学秩序；干扰正常的经济秩序，可见非法传销活动危害性在于它侵犯了社会管理秩序。在刑法意义上，市场秩序与社会管理秩序是两个截然不同的概念，各具不同的外延。市场秩序是指国家对市场主体进入市场后进行监督和管理而形成的有序状态。它包括市场交易秩序、市场竞争秩序和市场管理秩序。社会管理秩序是指国家对社会进行日常管理而形成的有序状态，它包括公共秩序、司法秩序、国境管理秩序、文物管理秩序、公共卫生秩序等。

3、就犯罪数额而言，以非法经营额或者违法所得额为依据不足以衡量非法传销活动的情节严重性。非法经营罪的情节严重程度是以个人或单位非法经营数额来划定，而非法经营的数额不能全面体现非法传销的整体社会危害性。如数额多少无法说明行为人在金字塔式组织结构的传销犯罪中所起作用的大小；单纯的数额大小会扩大刑事处罚对象，或是遗漏对一部分犯罪分子的刑事制裁。

组织、领导传销活动罪的处罚

组织、领导以推销商品、提供服务等经营活动为名，要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据，引诱、胁迫参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序的传销活动的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处5年以上有期徒刑，并处罚金。