辩护词

审判长、审判员：

受上诉人于某的委托和北京市京鼎律师事务所的指派，我担任上诉人于某的二审辩护人，依法参加本案诉讼活动。现发表辩护意见如下：

一、一审判决[2007]某刑初字第120号认定事实不清。

1、一审判决认定于某自2005年春节后开始向管某、张某、史某等人多次贩卖毒品，但一审判决并没有查明于某贩卖毒品的数量。

2、一审判决认定于某持有99.07克甲基苯丙胺是为了贩卖。认定的理由是：

(1)于某持有99.07克甲基苯丙胺数量明显超出了于某个人吸食所需数量;

(2)从行为连贯性看，于某购买毒品也是为了向他人贩卖(见一审判决书第8页第10行至第13行)。

那么，于某作为吸毒者，在99.07克毒品中，于某留给自己吸多少?准备向他人贩卖多少?一审法院均没有查清。

二、一审判决适用法律错误。

《刑法》第三百四十七条明确规定，贩卖毒品罪是严格根据贩卖毒品的数量量刑处罚的。本案中，由于没有查清于某究竟贩卖毒品数量多少，属于事实不清，证据不足，所以依法不能对其定罪和量刑处罚，故一审判决适用法律错误。

三、于某究竟是应定贩卖毒品罪还是非法持有毒品

罪?

前面已述，对于于某贩卖毒品的数量没有查清。因为于某本人是吸毒者，他准备留给自己吸食多少，贩卖多少，没有查清。一审判决称于某持有99.07克甲基苯丙胺数量明显超出了于某个人吸食所需数量，那么，于某个人吸食是多少?根据什么来认定?

而且，于某持有99.07克甲基苯丙胺没有具体的贩卖对象，也没有和他人约定贩卖数量，怎能定为贩卖毒品罪?

综上，一审认定于某贩卖99.07克甲基苯丙胺毒品的证据不足。纵观本案，对于某持有甲基苯丙胺99.07克宜定为非法持有毒品罪，按非法持有毒品罪量刑处罚。

根据《刑法》第三百四十八条的规定，对于某应处七年以上十五年以下有期徒刑。考虑到于某其本身吸毒也是毒品的受害者，毒品未扩散，未对社会造成较大危害;于某无前科，是初犯。故可对其酌情从轻处罚。根据《刑法》宽严相济，惩罚与教育相结合的原则，建议二审法院给予其悔过自新，重新做人的机会，对于某处以七年以上九年以下有期徒刑。