一、主张二倍工资前是否必须确认劳动关系
支付二倍工资可以认定劳动关系,双方未订立书面劳动合同,但客观存在劳动关系的状态,就需要支付二倍工资。
首先,只有认定用人单位在解除或终止劳动合同(劳动关系)时仍然负有与劳动者签订书面劳动合同的义务的前提下,才可能要求其承担未签订书面劳动合同的双倍工资支付责任。而这显然和劳动合同(劳动关系)解除或终止理论相矛盾,也不符合客观实际。
其次,这种情况下劳动关系的延续,很大程度上是当事人的选择与司法拟制确认的结果,与用人单位直接聘用劳动者并与其建立劳动关系并不完全相同。因此并不一定需要按照普通劳动关系的建立而强制要求用人单位签订书面劳动合同。
最后,劳动合同(劳动关系)解除或终止争议,是以劳动关系在争议前存在为前提的,不存在双方之间劳动关系难以证明的问题。双倍工资制度的立法目的在于促使用人单位与劳动者签订书面劳动合同。对因劳动合同(劳动关系)解除或终止发生争议后确认存在劳动关系的情形,不赋予劳动者双倍工资请求权。
二、无效劳动合同可以主张双倍工资吗合法吗
无效劳动合同不可以主张双倍工资不合法。劳动合同无效的,劳动者已经付出劳动的,用人单位应当依法向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。
未签订合同支付双倍工资针对的是没有履行法定义务签订书面合同而设立的法律责任,劳动合同无效并不能否认劳动合同已签订或已成立的事实。
《劳动合同法》第二十八条
劳动合同被确认无效,劳动者已付出劳动的,用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳动报酬的数额,参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。
三、劳动合同到期不续签是否能主张双倍工资
合同期满,未续签继续用工,适用二倍工资罚则。
劳动合同期满,双方的权利与义务已经完结,用人单位继续用工是新的劳动关系。用人单位继续用工满一个月未签合同的,应当从满一个月的次日起向劳动者支付二倍工资。继续用工不满一年的,二倍工资支付到补订合同之日止;满一年的,支付到满一年的前一日止,并视为已经订立无固定期限劳动合同,应立即补办手续。
《中华人民共和国劳动合同法》(2012修正):第二章 劳动合同的订立 第二十八条 【劳动合同无效后劳动报酬的支付】劳动合同被确认无效,劳动者已付出劳动的,用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳动报酬的数额,参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。
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