一、相关法律规定
1、用人单位违规情况
《劳动合同法》规定:订立劳动合同应当遵循合法、公平、平等、自愿、协商一致、诚实信用的原则。建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。法律中规定的自愿、协商一致,并不是指劳动合同愿意签就签,不愿意签就不用签,而是指合同中的一些内容需要单位、职工双方通过协商来确定。如果职工不愿签订劳动合同,用人单位迁就职工而继续用工的话,那么,按照劳动合同法规定,用工时间超过一个月不满一年,用人单位按规定就要向劳动者每月支付二倍的工资。满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
2、劳动者违规
2008年9月18日实施的《劳动合同法实施条例》第五条规定:“
自用工之日起一个月内,经用人单位书面通知后,劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位【应当】【书面通知】劳动者终止劳动关系,无需向劳动者支付经济补偿,但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬”。
二、相关法律条文解释
《劳动合同法》立法目的一种个人理解,可既然有了实施条例的明确规定,就只能按规定来处理了,在没有规定时还可以根据立法目的和宗旨来做。
1、《劳动合同法实施条例》第五条解读
此条目的在于规范恶意不与单位签订书面劳动合同的情形。对于恶意不与单位签订书面劳动合同的员工,单位【可以提出终止】劳动关系,【而且不需要承担经济补偿或者赔偿责任】。【但是需要满足以下条件】:
(1)必须在一个月内。单位在遇到这种情形时,必须在一个月内要对员工进行书面通知和催告;在员工仍然不签的情况下,也必须在一个月内书面通知员工终止劳动关系。以上两种行为,都必须在一个月的时间内作出。
(2)必须有一个用人单位书面催签的前置程序,在员工拒签的情况下,用人单位必须催促员工及时签订书面合同。
这种行为是要式的,即必须以书面的形式作出,电子邮件、电话通知、口头形式、会议形式皆不可取。
(3)员工仍然不与单位签订合同符合上述三个条件的,单位才能提出终止事实劳动关系,而且不承担任何补偿或者赔偿责任。但须注意,这种终止,也需要以书面的形式作出。
所以:“员工不签,企业又需要,于是继续上班。但是现在那个员工离职了,却要公司给2倍工资(上了7个月班),该怎么办”的问题:企业只能支付6个月的双倍工资。
2、《劳动合同法实施条例》第六条解读
如果单位在一个月内没有与员工签订书面劳动合同,而且也没有合法终止双方之间的劳动关系,则满了一个月之后一年以内,针对不同情况,承担不同的责任:
(1)一个月之后,双倍工资责任产生,直到书面劳动合同正式签订;
(2)原则上来说,单位必须与员工补签书面劳动合同;
(3)如果员工现在不同意签订书面劳动合同,则用人单位可以直接终止劳动关系,并按照合法辞退的标准,向员工支付经济补偿金。
三、相关处理
1、“如果员工不签合同,而继续上班,企业的权益该如何保障?”
只能是以解除合同来促使员工签合同。
2、“如果与员工签订一份协议,内容为员工自动放弃劳动合同保障的权益,可以吗?”
不能是放弃全部《劳动合同法》和《劳动法》规定的员工权益,只能是因员工不签合同而享有的权益。
3、“劳动者不与签订劳动合同的证明”,什么样的证明才有法律效力呢?
证明只要是真实的、只要能能够反映企业已经催劳动者签合同、劳动者不签的内容,就有法律效力。
3、“现在我们公司又要与员工签合同了,但是还是有部分公司希望留用的员工不愿意签。该怎么办呢?如何规避风险?”
(1)在用工后一个月内,书面通知员工签合同。
(2)如果员工不签:书面通知员工解除合同(不管企业多么需要也解聘,否则超过一个月就要承担双倍工资的代价)不支付经济补偿和赔偿金,只发实际工资。
(3)超过一个月后书面通知员工补签合同,仍然不签,可以辞退,只发经济补偿金。
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