故意杀人和防卫过当的区别主要有以下两点：1、主观上，对于故意杀人罪，行为人主观上存在杀人的故意，但是对于防卫过当，行为人主观上可以是故意，也可以是过失；2、在刑事责任承担上，对于故意杀人罪，行为人需要负刑事责任，法定减轻刑罚的理由未达到责任年龄、存在被害人承诺等，对于防卫过当，行为人应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

一、防卫过当应如何判刑处罚

如果防卫过当将人打伤：经鉴定属于轻伤以上要承当刑事责任，构成故意伤害罪。看伤情鉴定来适用法定刑区间。如果受害人有过错的，可以适当减轻处罚。如果是轻伤害一般是管制或拘役，如果是重伤害是三年以下有期徒刑，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑。致人死亡的或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

对于防卫过当的量刑，《中华人民共和国刑法》第20条第2款规定，“应当减轻或者免除处罚”。至于在什么情况下减轻处罚，什么情况下免除处罚，刑法没有明文规定。

根据司法实践，对防卫过当行为裁量减轻或者免除处罚时，应综合考虑以下情况：

1、防卫行为的起因；

2、防卫所保护利益的性质；

3、防卫过当所明显超过限度的程度及造成危害的轻重；

4、防卫人主观上的罪过形式及当时的处境；

5、造成防卫过当的原因。

对防卫过当的犯罪人，在处理时应当正确适用刑法分则的有关条款，依法酌情减轻或者免除处罚。从审判实践看，对防卫过当致人重伤或者死亡，构成过失致人重伤罪或者过失致人死亡罪的，分别按照刑法典第235条和233条规定的相应量刑幅度减轻处罚；如果具备缓刑条件，可以使用缓刑；如果犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，应当免除处罚。对于构成故意伤害罪或者故意杀人罪的，分别按照刑法典第234条和第232条规定的相应量刑幅度应当减轻处罚；如果具备缓刑条件的，可以适用缓刑；如果情节轻微不需要判处刑罚，应当免除处罚。

应当指出，对于防卫行为虽然造成不应有的重大损害，但客观事实能够证明防卫人主观上确实不具有故意，也不具有过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因引起的，属于意外事件，不应负刑事责任。

二、故意伤害罪的构成要件

（一）犯罪的行为主体。据我国刑法规定，对于已满14周岁不满16周岁的未成年人故意伤害致人重伤或死亡要负刑事责任。

（二）客体条件。故意伤害罪是故意伤害他人身体为客体要件，对于是否造成被害人重伤或死亡，并不影响罪名的成立。

（三）伤害的行为。故意伤害罪在客观方面还应有犯罪行为人对被害人施行的伤害行为。伤害的行为方式既可以直接用刀、棍、枪或拳打脚踢等暴力手段；也可以是间接利用精神病人、未成年、动物等对故意伤害他人；有的还使用化学药品、激光、放射线等非暴力的手段伤害他人身体。

（四）行为人的主观意识。故意伤害罪在主观上表现为，犯罪行为人明知自己的行为会对他人身体造成还继续放任其结果的发生。所以，此时查清行为人的故意性是十分有必要的，这点是区分故意伤害罪和故意杀人罪及过失致人死亡的重要标志。