公司章程和投资人协议的区别如下:
1、在法律上,合伙协议是指投资者之间发起设立的组织;公司章程是公司的宪法,公司、股东、高管等所有行为规范都必须遵守这一最高规则;
2、投资协议不是必要的法律文件,可以约定,不影响约定;公司章程是法律强制性的,不一定要签股东协议,但一定要有公司章程;
3、关于约束力,投资协议属于协议,即协商,可以讨价还价,合同有相对原则;公司章程约束力广,是法律必备文件,可以约束公司的行为。
一、拟公司章程的注意事项
(一)应符合法律行政法规的强制性规定
在制定或修改公司章程时,应注意三个问题:
1、制定或修改公司章程的权利属于股东会;
2、制定或修改公司章程须以股东会决议进行;
3、制定或修改的公司章程不得违背公司法的强制性条款。
公司章程的制定由股东会通过后,股东在公司章程上签名或盖章,然后向工商行政管理机关申请设立登记。
公司章程的修改应遵循以下程序:
首先由董事会提出修改公司章程的提议,并提出公司章程的修改草案;
其次将修改公司章程的提议通知其他股东;
第三由股东会对公司章程修改条款进行表决。修改公司章程的决议必须经代表2/3以上表决权的股东通过并制作股东会决议。关于公司章程修改的股东会决议作出后,公司应向工商行政管理机关申请变更登记。
(二)要与公司治理有机地结合
我国有限公司治理的模式大多由股东会、董事会和监事会构成,股东会是公司的权利机构,董事会是公司的执行机构,监事会是公司的监督机构。在制定和修改公司章程的过程中,要将三大机构与公司治理有机结合,以致发挥最大功效。如何做到有机结合,则应注意以下几个问题:
1、应规定明确、详尽的股东会议事规则,使股东会的召集、表决、决议的制定、通过等系列问题有章可循。同时,应将股东、股东会的权利义务制定得详尽并具有可操作性。
2、应规范董事会的运作。
(1)要明确董事会的权力范围,尤其要使董事会和股东会之间权力配置明晰化;
(2)要规范董事任免规则、建立规范的董事资格,候选人推荐、评审、股东大会选举、罢免等规则,同时明确董事只能由具有完全行为能力的自然人担任;
(3)要建立健全董事会议事规则,包括对董事会会议的召集、通知、出席有效人数、议题的准备、表决方式、效力、代理、记录、信息披露等内容做出明确、具体的规定;
(4)要强调董事勤勉义务,要求董事不但要遵守法律、法规和章程,还要强调其忠实义务和勤勉义务,禁止董事越权、侵占公司财产、挪用公司资金,利用职务便利损害公司利益等。
3、应充分发挥监事会的作用。不但要明确监事会、监事的权力、义务,还必须完善监事会构成及议事规则,更重要的是要明确监事会行使权力的途径及保障,使监事会能真正起到监督的作用。
(三)尽可能地完善公司章程内容使之切实可行
由于法律规定往往过于原则,在实际运用中缺乏可操作性,公司章程自身要解决的问题就是将这些原则性的规定细化,使其具有可操作性。因此,制定一部规范、科学的公司章程会使公司及股东有章可循,避免股东之间发生纠纷。公司的股东和发起人在制定公司章程时,必须考虑周全,规定得明确详细,以免产生歧义。
1、法定记载事项必须予以载明。我国《公司法》第25条所规定的前十个方面的事项,都是公司得以设立和运营所必不可少的,任何事项的遗漏,都会造成公司章程的无效,从而公司也就无法注册登记。因此,在制定有限责任公司章程时,要特别注意将章程规定的内容涵盖所有必要记载事项。另外,关于这些必要记载事项的规定,还必须做到合法、真实、明确,内容不得与《公司法》及其他法律、法规的规定相违背。
2、任意记载事项必须合理合法。章程内容是股东之间的约定,只要意思表示真实,不违反法律强制性规定,就是合法有效的。因此,公司的章程应充分考虑公司自身情况,将可以考虑到的、易产生纠纷的情况规定清楚、详细,对法律没有规定或规定不够具体的内容进行细化和补充。
二、公司章程基本特征
1、法定性。
法定性主要强调公司章程的法律地位、主要内容及修改程序、效力都由法律强制规定,任何公司都不得违反。公司章程是公司设立的必备条件之一,无论是设立有限责任公司还是设立股份有限公司,都必须由全体股东或发起人订立公司章程,并且必须在公司设立登记时提交公司登记机关进行登记。
2、自治性。
自治性主要体现在:
(1)公司章程作为一种行为规范,不是由国家而是由公司依法自行制定的,是公司股东意思表示一致的结果;
(2)公司章程是一种法律以外的行为规范,由公司自己来执行,无须国家强制力来保证实施;
(3)公司章程作为公司内部规章,其效力仅及于公司和相关当事人,而不具有普遍约束力。
3、真实性。
真实性主要强调公司章程记载的内容必须是客观存在的、与实际相符的事实。
4、公开性。
公开性主要是对股份有限公司而言。公司章程的内容不仅要对投资人公开,还要对包括债权人在内的一般社会公众公开。
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公司章程和股东协议有何区别呢重庆在线咨询 2022-10-131、公司章程是公司必备文件,而股东协议则是任意性文件。 公司章程是我国公司法强制要求的公司必备文件。没有公司章程,公司就不能成立。 而除了外商投资企业要求有合同以及股份有限公司要求有发起人协议外,《中华人民共和国公司法》并没有要求公司必须具有设立股东协议。 所以,对中小企业最常见的形态即普通的有限责任公司而言,公司股东议是任意性文件,可有可无。 2、股东协议与公司章程的效力范围不同。 根据《中华人
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