——兼及金融危机背景下政府救市行为的分析
【摘要】应对当前国际金融危机时，我国地方政府机关采取了包括政府补贴在内的政府救市措施和行为。政府补贴等行为实际上属于行政私法行为，政府机关这类行为的正确使用与否涉及到该类行为法律性质的科学界定。行政私法行为最大的特点是结合了行政和民事的双重因素，具有行政法、私法的双重性质。而混合说可以作为重要标准以识别行政私法行为的行政私法性。这种特殊性质的行为与纯粹意义上的民事行为、行政行为等相邻行为都存在重大区别。
【关键词】政府救市行政私法行为政府补贴性质识别
一、引言：国际金融危机背景下各地政府救市行为引发的思考
在经济全球化影响下，全球金融危机已经席卷了我国房地产、金融、汽车等许多行业。自2008年下半年以来，我国各地楼市出现了市场低迷不振的情况。面对这种形势，西安、重庆、长沙、南京、杭州、上海等许多城市出台了保持当地房地产市场健康发展的政策（简称救市），采取了包括财政补贴、降低交易税费、增加长沙大学出版社2004年版，第124-125页。SeeWangKewen.BasicTheoryofEconomicAdministrativeLaw[M].Beijing：PekingUniversityPress，124-125（2004）。
[11]参见刘志刚：《论服务行政条件下的行政私法行为》，载《行政法学研究》2007年第1期。SeeLiZhigang.AdministrativePrivateActnderServiceAdministration[J].1AdministrativeLawReview，2007.
[12]参见蔡志方：《行政救济与行政法学）》（二），三民书局1993年版，第4页。SeeCaiZhifang.AdministriveRemedyandAdministrativeLaw（vol.2）[M].Taibei：SanMinBookCo.，Ltd.，4（1993）。
[13]参见《中国大百科全书·法学》，中国大百科全书出版社1984年版，第80页。SeeChineseEncyclopedia：Law[M].Beijing：EncyclopediaofChinaPblishingHose，80（1984）。
[14]参见《中国大百科全书·法学》，中国大百科全书出版社1984年版，第80页。SeeChineseEncyclopedia：Law［M].Beijing：EncyclopediaofChinaPblishingHose，80（1984）。
[15]参见孙国华、杨思斌：《公私法的划分与法的内在结构》，载《法制与社会发展》2004年第4期。SeeSnGoha，YangSibin.TheDivisionofPlicandPrivateLawsandInteriorStrctreofLaw[J].4LawandSocialDevelopment，2004.
[16]目前民法学界对民事行为这一概念理解不一，有的认为民事行为就是法律行为，有的认为民事行为是指民事主体所为的行为，有的认为民事行为是指法律行为之外的能产生民事法律后果的行为，有的认为民事行为是指受民事法律规范的依法能产生法律后果的行为，有的认为民事行为是民事主体实施的以发生民事关系为目的的行为。参见魏振瀛主编：《民法》，北京大学出版社、高等教育出版社2000年版，第33页。但按照大多数学者观点，民事行为是民事主体为了设立、变更、终止民事权利义务关系而实施的以意思表示为要素的行为，具体包括民事法律行为、准民事法律行为、可变更可撤消民事行为、效力待定的民事行为，但不包括侵权、无因管理等事实行为。本文论述以民事法律行为为主，并参考学界共识。SeeWeiZhenying.CivilLaw[M].Beijing：PekingUniversityPress，HigherEdcationPress，33（2000）。
[17]江平主编：《民法学》，中国政法大学出版社2000年版，第183页。JiangPing.CivilLaw[M].Beijing：ChinaUniversityofPoliticScienceandLawPress，183（2000）。
[18]由于学界对行政行为的具体定义有多种，这里所使用的行政行为的概念和内涵是试图概括目前学界基本达成共识的内容，特此说明。
[19]杨海坤：行政行为，载应松年主编：《当代中国行政法》（上），中国方正出版社2005年版，第516页。YingSongnian.AdministrativeLawinContemporaryChina（vol.1）[M].Beijing：ChinaIntegrityPress，516（2005）。
[20]王名扬：《法国行政法》，中国政法大学出版社1989年版，第409页。WangMingyang.AdministrativeLawinFrance[M].Beijing：ChinaUniversityofPoliticScienceandLawPress，409（1989）。
来源：《行政法学研究》2010年第1期
南京大学·邹焕聪
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鉴定结论司法鉴定结论是一种特殊的证据形式。我国《刑事诉讼法》、《民事诉讼法》和《行政诉讼法》都将司法鉴定结论规定为一种独立的证据形式。根据我国现行法律规定，司法鉴定结论具有证据方法的功能，其具体表现为：1、鉴定结论是一种必要的证据方法。我国《刑事诉讼法》、《民事诉讼法》、《行政诉讼法》均将鉴定结论规定为证据之一，但同时又规定以上证据必须经过查证属实，才能作为定案的根据。由此可见，作为法定证据的鉴定结论应包括未经查证属实的鉴定结论。人们常常混淆法定证据与定案根据的概念，其实，法定证据和定案根据是两个既有联系又有区别的概念。一般来说，定案根据都是法定证据;但是法定证据并不一定都能成为定案根据。鉴定结论不享有当然的证据力，其有无证据能力以及证据力的大小与强弱必须经过质证后由法官依职权审查认定。2、鉴定结论作为一种证据方法。根据刑事诉讼法，为了有效查明案件客观事实，司法机关依职权调查证据。在刑事诉讼中，公2023-06-11108人看过 -
行政主体在行政法学中，划分作为与不作为是有一定标准的，这个标准应该体现在程序上，只要行政主体作出了一系列程序行为，即表现出积极的作为行为状态，无论该行为在实体内容上反映的是为或不为，都应该是行政作为;反之，就是行政不作为。例如在颁发许可证案件中，行政机关对相对人的申请作出了明确的不予颁发的决定，并说明了理由，这就是典型的程序上作为而实体上不为的情形，应视做否定性的作为。如果行政机关对相对人的申请不予理睬，超过法定期限而不作出决定，则属于程序上的不为，应作为行政不作为案件处理。从行为外在的表现形式来区分作为与不作为是较为科学和合理的，它与行政主体所担负的行政职责相对应。在应申请行政行为案件中，与行政权相对应的行政机关的行政职责是对相对人的申请进行审查，符合法定条件的，予以核准登记、发证、注册，不符合法定条件的，作出不予准许的规定，并说明不准的理由。不难发现，行政机关接受申请后应履行的法定职责是及时进2023-06-11208人看过 -
法律综合知识世界上大多数国家都通过立法或法院判例确定了各具特色的对行政行为司法审查的标准，并体现出某些共同特点。我国《行政诉讼法》也确定了行政行为司法审查的标准，但存在一定缺陷，应当借鉴国外司法审查的有益经验，并适应WTO规则的基本要求，对我国行政行为司法审查的标准予以完善。关键词：行政行为；司法审查；标准；WTO行政行为司法审查的标准问题，既是一个极其重要的问题，也是一个非常复杂的问题。说它重要，是因为行政行为司法审查标准作为司法机关审查行政行为是否合法与合理的标准或尺度，直接影响着行政行为司法审查的合法性、公正性与权威性；说它复杂，是因为行政案件的多种多样，决定了各国难以给司法审查设定一个固定的、具体、详尽的标准。但是，行政行为司法审查标准的复杂性并不能阻止各国确定司法审查标准的努力。实际上，世界上多数国家都通过立法或法院判例的形式结合各国的国情确定了各具特色的对行政行为司法审查的原则性标准。一、2023-06-0676人看过 -
著作权侵权侵犯著作权是违法的，如果违法所得数额较大或者有其他严重情节的，会构成犯罪，构成侵犯著作权罪，处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。行为人是行政违法还是犯罪本文认为，夏某主观上具有非法营利的目的，客观上实施了非法经营烟草的行为，且情节严重，其行为完全符合非法经营罪的犯罪构成要件，应当追究其刑事责任。（一）非法经营罪属于法定犯，其构成必须以“违反国家规定”即违反国家法律、行政法规中有关各种市场经营法律制度为前提。犯罪嫌疑人夏某虽然领取了烟草部门颁发的烟草零售许可证，但其违反了《中华人民共和国烟草专卖实施条例》中“取得烟草专卖许可证的企业或个人，应当在当地的烟草专卖批发企业进货，并接受烟草专卖许可证发证机关的监督管理”的规定，逃避发证机关的监管，从非法渠道进货，其行为是对烟草专卖制度的直接破坏，故其行为性质应以非法经2023-08-16391人看过
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法律综合知识一、律师提供法律援助的行为是什么性质的行为律师提供法律援助的行为，本质上是一种公益性质的法律服务。1．法律援助是由政府设立的法律援助机构组织，旨在通过律师的专业法律服务，为那些经济困难或涉及特殊案件的群体提供无偿的法律援助。2．这种行为的性质体现了国家对公民应尽的义务，体现了国家和社会对弱势群体权益的保障和尊重。3．通过法律援助，国家确保每一位公民都能平等地享受到法律的保护，从而维护社会的公平正义。二、法律援助实施特点法律援助的实施具有以下几个显著特点：1．法律援助是国家责任和政府行为的体现。它由政府设立的法律援助机构负责组织实施，体现了国家和政府对公民应尽的义务。2．法律援助是法律化、制度化的行为。作为国家社会保障制度的重要组成部分，法律援助确保了受援对象能够依法获得必要的法律服务。3．法律援助的受援对象主要是经济困难者、残疾者、弱者，或者经人民法院指定的特殊对象。法律援助机构对这些受援2024-07-16265人看过 -
有限责任公司共同法律行为(以下简称共同行为)这个术语对于大陆法系的民法研习者来说并不陌生,但似乎也谈不上有多么深刻的印象。因为,除了民法总论有关法律行为的一般分类中涉及共同行为的简单介绍外,其他地方几无踪迹可循。共同行为似乎都被契约挤在了一个丝毫不起眼的民法角落里,以至于人们甚至会忽略它的存在。我国2006年生效实施的《公司法》第28条规定:股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额..。股东不按照前款规定缴纳出资的,除应当向公司足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。我国学者对此条给出的解释通常是:本条第二款进一步规定了有限责任公司股东的出资违约责任,即股东如果不按照本条第一款的规定缴纳所认缴的出资,就应当向已按期足额缴纳出资的其他发起人承担违约责任..,未足额缴纳出资的发起人在承担了出资违约责任以后,仍然继续承担着足额缴纳出资的义务。〔1〕按照传统民法关于法律行为的分2023-06-08294人看过 -
数罪并罚(1)性质相同的，作为同一种违法行为，累计处理;(2)性质不同的，分别定性，“数事并罚”(此与刑法中的“数罪并罚”相一致)。在此需要注意，行政违法行为的追究时效如何理解?按照《行政处罚法》第二十九条规定，“违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚，法律另有规定的除外。”“前款规定的期限，从违法行为发生之日起计算;违法行为有连续或继续状态的，从行为终了之日起计算。”例如，王某01年、02年、03年、04年、05年、06年均出售过一次假货。是从01年开始追究还是从04年开始追究?笔者认为应该从违法行为被发现之日起上推两年，两年以前的不予追究。“法律不究既往”，此乃《行政处罚法》设立“追究时效”的真正目的。但是，在进行处理时，对于超出追究期限的违法行为，可以作为情节予以考虑。如果是继续性的行政违法行为，比如无照经营，则应从行为发生之日起计算。2023-06-1393人看过 -
行政合同行政合同是行政机关为实现公共利益或者行政管理目标，在法定职责范围内，与公民、法人或者其他组织协商订立的合同，常见的行政合同如政府特许经营协议、土地征收补偿协议。由此我们可以看出，行政合同有如下特点：（1）行政合同的主体一方必须为行政机关。（2）合同的订立是以公共利益或者行政机关执行行政权力（行政管理）为目的，签订的合同。（3）作为一方的行政主体与合同相对人的权利义务是不对等的，行政合同中往往体现了行政机关的公权力，即行政优益权。（4）行政合同的订立需要行政机关与行政相对人意思表示一致，有着合同的属性。行政合同缔结前期是经过合同双方当事人协商达成的一致意思表示，当中也自然有私法的属性。但是归根结底，行政合同是行政机关在行使管理职能的过程中，为了公共利益或者事务，与行政合同相对人达成的协商一致。在缔结合同阶段、合同履行阶段以及合同的监督方面，都有行政机关公权力的体现。就行政合同本身而言，虽具合2023-06-09216人看过
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有期徒刑当然，拿回扣是违法的。无论是国家机关工作人员还是国家机关工作人员，只要利用自己的职务之便获得不正当利益，达到一定数额会违反刑法。一般非国家工作人员称为受贿罪，国家工作人员此类犯法行为称为贪污罪。受贿罪数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，数额较大的，处五年以上有期徒刑。贪污罪最高可以判处无期徒刑或者死刑。私拿回扣是否属于收受贿赂私拿回扣属于收受贿赂，公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照非国家工作人人员受贿罪的规定处罚。法律依据《刑法》第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反2023-07-12125人看过 -
1、打赏行为一般形成的是赠与法律关系。用户在各网络直播平台注册后，可以用真实货币充值换取平台的虚拟货币，在对直播发布者的直播内容感到满意或赞赏的情况下，用户可以自愿用虚拟货币为直播发布者购买各种虚拟礼物，即“打赏”，用户向“主播”以“打赏”的方式赠与金钱，在“打赏”的同时没有向“主播”设定义务，是无偿、单务的合同，一般形成的是赠与法律关系。2、法律依据：《中华人民共和国民法典》第六百五十七条赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。一、直播打赏纠纷的法律责任由谁承担1、依据我国相关法律的规定，直播打赏产生纠纷的，法律责任由谁承担是不能一概而论的，要由具体的案情而定，打赏纠纷是属于民事纠纷，可以通过诉讼的方式解决。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第三条人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定。二2023-03-17303人看过 -
行政诉讼是指公民、法人或者其他组织认为行政机关的行政行为侵犯其合法权益，向人民法院提起诉讼，人民法院依法予以受理、审理并作出裁判的活动。与刑事诉讼和民事诉讼相比，具体行政行为合法性审查原则是行政诉讼法最有特色的基本原则。行政行为行政行为是行政管理法律关系的客体，即双方当事人的权利义务指向的对象。双方当事人围绕行政行为形成法律关系。行政主体有权依法实施行政行为，行政相对人则负有服从的义务。行政行为有广义和狭义两种含义。广义的行政行为是指行政组织实施的所有“生效行政法律效力的行为”。狭义的行政行为是指行政主体及其工作人员行使行政职权对行政相对人作出的法律行为。基于行为适用范围对行政行为分为抽象行政行为和具体行政行为。抽象行政行为是指国家行政机关制定法规、规章和有普遍约束力的决定、命令等行政规则的行为。具体行政行为是指行政主体针对特定的对象，就特定的事项所作出的处理决定。具体行政行为的表现形式包2023-05-07183人看过 -
商业秘密行政许可是依据法律进行的行政行为,内容为国家一般禁止的活动,是行政主体赋予行政相对方某种法律资格或法律权利的具体行政行为。同时,它是一种外部行政行为和要式行政行为。行政许可的法律特征：1.行政许可是依据法律进行的行政行为。2、行政许可的内容是国家一般禁止的活动。3、行政许可是行政主体赋予行政相对方某种法律资格或法律权利的具体行政行为。4、行政许可是一种外部行政行为。5、行政许可是一种要式行政行为。行政许可的法律特征行政许可的法律特征主要包括以下几点：1. 行政许可是由行政机关依法对申请人提出的行政许可申请进行的审查，具有行政许可的单方性。2. 行政许可是对申请人从事某种活动或实施某种行为的批准，具有行政许可的授益性。3. 行政许可是以法律、法规、规章等规范性文件为依据，具有行政许可的法定性。4. 行政许可是对申请人资格的审查，具有行政许可的审查性。5. 行政许可是对申请人条件的审查，具有行2023-10-26154人看过
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要约随着经济发展和城市化的推进，我国房地产开发进入了一个高速发展期。于此同时，由于房地产开发而引起的民事纠纷也日益增多。其中一类突出的问题，是房地产开发商在房产促销时发布房产广告，对其所开发的房产的环境规划和配套设施建设等作了具体承诺，如小区的绿化率的有多少，楼盘之间的间距有多少，以及配套建设学校、商场、停车场、游泳池等学习、生活辅助设施等等，但实际开发时却违反了房产广告所作的承诺，从而引发购房者与开发商的纠纷。对此类案件如何公平处理，尤其是如何充分保护处于弱势地位的购房者的合法权利，笔者认为，关键在于如何认定房产广告的法律性质。一般而言，开发商发布房产广告的目的，是为了宣传自己所开发的房产的特点及优势，并希望消费者向自己发出要约，从而订立购房合同，购买自己所开发的房产。因此，房产广告一般应当属于订立合同中的要约邀请。但是，如果房产广告中对所开发房产的小区环境规划如绿化率、楼盘间距以及学校、商2023-06-2568人看过 -
履行职责行政复议是指当行政相对人觉得行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益时，向行政复议机关提出申请，要求对这一具体行政行为进行复查。行政复议机关则依据法律规定，对被申请的具体行政行为进行合法性和适当性审查，并作出相应的行政复议决定。行政复议行为的性质可以从三个维度来理解：其一，行政复议是一种具体行政行为；其二，行政复议是一种特殊的行政监督法律制度；其三，行政复议是一种行政救济的法律途径。行政复议是指当行政相对人觉得行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益时，他们向行政复议机关提出申请，要求对这一具体行政行为进行复查。行政复议机关则依据法律规定，对被申请的具体行政行为进行合法性和适当性审查，并作出相应的行政复议决定。行政复议行为的性质可以从三个维度来理解：其一，行政复议是一种具体行政行为；其二，行政复议是一种特殊的行政监督法律制度；其三，行政复议是一种行政救济的法律途径。 行政复议的作用行政复议是指公民2023-08-2897人看过
无因管理是指没有法定或约定的义务，为避免他人利益遭受损失，自愿管理他人或为他人提供服务的行为。管理他人事务或为他人提供服务的人称管理人；受管理人管理事务或提供服务的人为本人，又称受益人。... 更多>
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