一、土地承包经营权可诉吗
土地承包经营权,指公民、集体对集体所有或国家所有由全民所有制或集体所有制单位使用的国有土地的承包经营权,权利内容由合同约定。土地使用权,是指国家机关、企事业单位和农民集体等凡具备法定条件者,依照法定程序或依约定对国有土地或农民集体土地所享有的占有、利用、收益和有限处分的权利。
从以上概念可以看出,土地承包经营权与土地使用权是两个不同的概念,土地使用权是从土地所有权中分离出来的一种独立的权利,其权能是所有权的一部分,而土地承包经营权与《土地管理法》中规定的所有权、使用权、经营管理并非并列的一项权利,属于所有权的一项权能。
根据《土地管理法》第11条的规定,农村集体土地所有权、农村集体土地建设用地使用权等4现权利,需要经过相关政府部门等级造册,核发证书予以确认,属于物权,而该条文中并没有列举土地承包经营权,说明立法的本意也未将土地承包经营权列入土地使用权中。
实践中,土地承包经营权的设立和变更均是通过签订承包合同完成的,登记只是土地承包经营权设立、转让的对抗要件,非生效要件,是一种民事行为,应当适用《农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》第4条的规定,当事人可以选择直接提起诉讼。
【法律依据】
《民法典》第三百三十三条土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。
登记机构应当向土地承包经营权人发放土地承包经营权证、林权证等证书,并登记造册,确认土地承包经营权。
二、土地承包经营权登记的效力
当前我国对土地承包经营权采用何种登记的模式还仍存在争议,但作为物权性质的土地承包经营权设立登记具有二元性质:
(1)家庭承包的土地承包经营权设立登记为行政管理登记;(2)其他承包方式的物权性质的土地承包经营权设立登记为物权登记。
《民法典》第二百零九条
不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力,但是法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源,所有权可以不登记。
既坚持了登记要件主义的原则,同时又通过“但书”规定,为适用登记要件原则的例外的采登记对抗(对抗善意第三人)主义留下了空间,可谓确立了不动产物权登记效力原则的二元体系:一是采登记要件(生效)主义,即不动产物权的设立、变更、转让和消灭不登记不生效;一是要登记对抗主义,即不登记不得对抗善意第三人。
《农村土地承包法》第三章“其他方式的承包”第49条规定:“通过招标、拍卖、公开协商等方式承包农村土地,经依法登记取得土地承包经营权证或者林权证等证书的,其土地承包经营权可以依法采取转让、出租、入股、抵押或者其他方式流转。”通过其他承包方式,其土地承包经营权只有进行依法登记,承包方才取得物权性质的土地承包经营权。这里《农村土地承包法》第49条规定的“登记“属于民法上不动产物权登记要件(生效)主义的登记,不登记不发生物权效力(承包方不能取得物权性质的土地承包经营权)。原最高人民法院副院长黄松有在就《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》答记者问中指出:“《解释》第二十条首先从权利性质方面区分,如果一方已经依法登记,则该人享有的是一种物权性质的权利。其他未进行依法登记的仅为合同权利,在性质上属于债权”。可见,通过其他承包方式,其土地承包经营权只有进行依法登记,承包方才取得物权性质的土地承包经营权。这里《农村土地承包法》第49条规定的“登记”属于民法上的不动产物权登记(物权性质的土地承包经营权变动登记。
三、土地承包经营权流转期限
根据我国关于土地方面的法律规定,土地承包经营权的期限为30年,如果土地承包经营权人已经使用了土地10年,那么他的土地在进行流转的时候,所签订的期限就不得超过20年。流转期限超过土地承包经营权剩余期限的,超过部分无效。土地承包经营权的30年期限是对于耕地来说的,其他如草地的承包期限是30年至50年,林地的承包期限则会更长,30年至70年。不论是什么性质的土地流转,流转的期限都不得超过剩余的承包期限。
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