证据能力是证据材料在法律上允许其作为证据的资格，也称证据资格、证据的可采性、证据的合法性等②。证据必须具有法律规定的形式并由法定人员依照法定程序收集、运用。证据只有具备了证明能力和证据能力，才有证明力，才能证明案件事实。因此，逮捕中的证据审查必须审查证据是否具有合法形式、客观真实及其与案件事实的联系情况，即审查证据的法律资格。一是收集证据的来源是否合法。这是指就证据是如何形成的，是由谁提供的等内容进行审查。审查证据的来源，是认定证据证明力的重要方面，通过审查证据的来源，可以判断证据是否真实可信。审查的测重点包括：有关人员是否出于种种动机，故意提供虚假证据;有关人员是否会因生理上、心理上、认识上、表达上等方面的原因，提供了不真实或不完全真实的证据;是否存在影响证据真实性的客观因素，如距离远、光线暗、声音弱、事件发生突然以及持续时间短暂，用以鉴定的材料不当，鉴定仪器低劣，案发时间久远等。二是收集证据的主体是否合法。收集证据的主体是否合法直接影响证据能力，尽而影响其证明力。如贪污赂贿犯罪中嫌疑人被双规时的供述材料，无司法会计师资格的人员作的司法会计鉴定等。根据刑诉法规定，承办案件的公安、司法机关及其工作人员是收集证据的合法主体。一般而言，他们收集的证据是可靠的。但法律对收集证据的人数、地点、对象及特别情况下的具体主体有明确规定，如对未成年人询问，应当有监护人在场。因此对证据资格的审查应当是审查证据时需要特别注意的重要方面。三是收集证据的程序是否合法。这主要包括审查收集证据的手段、过程等是否符合程序法的规定，尤其是审查在收集证据的过程中有没有刑讯逼供、诱供、骗供及对证人是否欺骗、威胁等非法情况，记录是否客观、全面等。如张海生强奸案中相同的两个办案人在事发当天晚上0时到30分是在讯问嫌疑人，两个目击证人对嫌疑人的辩认笔录显示辩认的时间在0时到30分内，且被辩认的人中有一人是辩认人均认识的老师。正是因为审查证据时没有审查证据的形式是否合法，最终导致张海生一审被判九年这一错案的发生。