一、不用做商业用途是否侵犯肖像权

侵犯他人肖像权，除了没有用于商业用途，还要看是否有恶意毁损、玷污、丑化公民的肖像，或利用公民肖像进行人身攻击等行为。

1、如果有，则属于侵犯他人肖像权，一旦被起诉，一般为精神赔偿。精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：

（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；

（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；

（三）侵权行为所造成的后果；

（四）侵权人的获利情况；

（五）侵权人承担责任的经济能力；

（六）受诉法院所在地平均生活水平。

2、如果没有以上行为，则不算侵犯他人肖像权，但是需要注意是否侵犯他人隐私权和名誉权！

二、肖像权的内容

1.肖像制作专有权

就摄影而言，即通过照相将自然人外貌形象固定在一胶片、相纸或其他物质载体上，使自然人的形象转化为肖像的全部过程。

肖像制作专有权内容包括:一是肖像权人可以根据自己的需要或他人、社会的需要，自己有权决定自我制作肖像或由他人制作自己的肖像，他人均不得干涉;二是肖像权人有权禁止他人未经自己的同意或授权，擅自制作自己的肖像。非法制作他人的肖像，构成侵权行为。

在理解"肖像制作权"时，我们经常是以为只要不公开肖像权人的肖像，就不构成侵权行为，这是对法律的一种误解。严格意义上的理解应当是:是否侵害肖像制作专有权，取决于制作人在制作时是否取得了肖像权人的许可，未经许可进行制作的--即使是以私藏为目的，不会侵害肖像权人直接的利益，那么，同样构成侵害制作肖像的专有权。以摄影人来说，你只要拿着照相机对准了自然人进行肖像摄影，如果肖像权人不同意而强行拍照，就是一种侵权行为。

2.肖像使用专有权

肖像一旦固定的一定的物质载体上(制作出来)，使独立于世，可以为人们所支配、利用。尽管肖像的利用价值有普遍的意义，但享有使用专有权的只能是肖像权人。其基本内容是:

一是自然人有权以任何方式使用自己的肖像，并通过使用取得精神上的满足和财产上的收益，他人不得干涉(但不得违反法律和公序良俗)。二是自然人有权允许他人使用自己的肖像，并决定从中获得报酬(这需要与使用人平等协商，签订肖像使用合同)。三是自然人有权禁止他人非法使用自己的肖像。

3.肖像利益维护权

肖像利益是公民专有的人格利益，他人不得干涉和侵犯。内容是:一是公民有权禁止他人未经自己允许制作自己的肖像;二是公民有权禁止他人未经允许使用自己的肖像;三是公民有权禁止他人对自己的肖像进行毁损、玷污、丑化和歪曲。一般原则是:公民对自己的形象的再现权--有权同意或者不同意在客观物质媒介上和空间里的再现自己的形象的权利;公民有权使用自己的肖像、有权允许他人使用自己的肖像、有权禁止他人使用自己的肖像的权利。

三、侵犯肖像权的构成要件

1、未经本人同意，即没有经过肖像权人的同意而使用其肖像。换句话说，使用他人的肖像必须经肖像权人本人的同意。本人同意他人使用自己的肖像，可以采用两种方式：

（1）本人单方面授权给他人而使他人有权使用自己的肖像，但应当对使用的时间、地点、方式及范围等做出明确的限制；

（2）本人通过与他人订立肖像权使用合同而许可他人使用自己的肖像，但对使用肖像是有偿还是无偿以及时间、地点、方式、范围、是否允许第三人使用等做出明确的约定。另外，涉及到未成年人的肖像使用问题，应当征得其监护人的明示同意。

2、非法利用他人的肖像。所谓的非法利用是指未取得他人同意而非法再现他人肖像的行为，包括商业性的利用和非商业性的利用。包括：

（1）未取得本人的同意而非法制作他人的肖像；

（2）未取得他人同意而非法使用他人的肖像，如将他人的肖像制作成图片予以出手、制作广告及商标等；

（3）恶意毁损、丑化他人的肖像，如将他人的肖像制作成漫画丑化他人肖像以及在网络上修改他人的肖像将他人丑化等。

3、行为人主观上存在过错。根据我国民法的有关规定，侵害肖像权的侵权责任是过错责任，而不是严格责任。也就是说，侵害他人肖像权的人主观上应当具有过错才能承当侵权责任。过错包括过失和故意。但是，在侵权行为人未经本人同意的情况下而以营利为目的而使用他人肖像时，可以推定行为人主观上具有过错。

4、侵权行为造成了损害后果。侵害肖像权的行为只有造成了损害后果，行为人才承担损害赔偿责任。损害的后果包括财产损害后果和精神损害后果。