无书面合同如何认定施工合同相对人-法师兄

无书面合同如何认定施工合同相对人

来源：互联网时间： 2023-05-06 18:00:31 449 人看过

一、无书面合同如何认定施工合同相对人

（一）探究合意形成过程。意思表示合致是合同的本质，形成或决定合意内容的主体互为合同相对方。实践中，常出现邀约承建工程，但签订合同并非邀约人；或事先洽谈好主要条款，但指令他人签订合同；以及签订的合同需经第三人审查决定方才生效等情况

（二）核实工程结算办理人的身份。实际施工人往往依据其持有的完工单等单据向其认定的施工合同相对方主张工程价款，但完工单等单据通常没有前手签章，而仅有现场管理人员的签字或批注。

（三）审查合同实际履行情况。施工合同中，发包人的主合同义务是向承包人支付工程款，组织人工、材料、机械、资金完成施工则是承包人的主合同义务。

（四）综合运用证据规则。施工合同相对方认定难，往往是由于缺乏充分的直接证据所致。

二、违法分包合同无效

违法分包，再分包合同无效，关于违法分包的认定如何来认定呢？认定的标准是建设工程质量管理条例第78条规定的违法分包是指下列情形：

（一）总承包单位将建设工程分包给不具有相应资质条件的单位的，属于违法分包；

（二）建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，总承包单位将其承包的部分建设工程交由其其他单位考完成的；

（三）施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；

（四）分包单位将其承包的工程再分包的。这些都是认定违法分包的标准。再分包是指分包人将其承包的工程再行分包给第三人。建筑法第29条规定，禁止分包单位将其承包的工程再分包。再分包本身即是违法行为。现行法律规定将再分包作为违法分包的一种情形。

三、没有资质承揽合同无效的后果

施工人没有资质使用法定资质建筑施工企业名义承揽工程的情形式很多，在审判实践当中，出现的形式有无资质的施工人挂靠具有资质的施工企业，无资质的施工人变相作为真有资质施工企业的内部承包单位，无资质施工人与具有资质施工企业的名义上的联营等多种形式，其实质都是挂靠。挂靠的后果就是出借资质的挂靠合同无效，挂靠人以被挂靠人签订的合同也无效，他们就工程质量向发包人承担连带责任。除此之外，还要承担行政责任。

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