根据我国基本法规定，拘留分为刑事拘留、行政拘留和司法拘留，时下由于执行难呼声一浪高过一浪，司法拘留也成了一个热门话题，尤其在民事强制执行中，以拘代执、滥逮滥抓现象常常见于报端，由此造成司法权威的损害，甚至人权观念的淡薄是明显的。面对这样的危险，笔者作如下思考，试图引起相关人士的注意。

一、司法拘留的概念和适用条件

司法拘留，是指人民法院对妨害民事诉讼情节严重的行为人予以强行关押，在一定的期限内限制其人身自由的一种强制措施。拘留的期限为15日以下。妨害民事诉讼行为，《民事诉讼法》有明确列举规定，包括违反法庭规则，扰乱法庭秩序；妨害诉讼证据的收集、调查和阻拦、干扰诉讼进行；有义务协助调查、执行的单位或组织拒不履行协助义务等等几方面。

在实际执行工作中，据不完全统计，司法拘留几乎千篇一律地引用我国民诉法第一百零二条第一款第（六）项拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，对于这一法条的理解并没有什么含糊之处，也就是有能力执行而拒不履行。1998年4月8日最高人民法院公布的《关于审理拒不执行判决、裁定案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定，对人民法院发生法律效力的判决、裁定有能力执行，是指根据查证的证据证明，负有执行人民法院判决、裁定义务的人有可供执行的财产或者具有履行特定行为义务的能力。因此，司法拘留的概念和适用条件是明确的。

二、执行中滥用司法拘留措施的根源

在实际执行工作中，司法拘留本来是作为制裁妨害民事诉讼行为的一种措施，为什么会被当成是强制执行手段而滥用的呢？笔者认为，主要是有些执行人员存在以下错误认识：

（1）把司法拘留当成一种执行措施。民事执行的对象是被执行人的财产，而不是人身，这是无庸置疑的。而在实践中有些执行人员出于简单粗暴，将司法拘留混同与执行措施，在不对被执行人的财产状况进行调查和采取查封、冻结、变卖等等措施的情况下，逢案必拒，拿钱赎人，以拒代执。

（2）把司法拘留看成是检验被执行人履行能力的手段。有些执行人员图省事、怕麻烦，不采取诸如：被执行人财产申报、申请人举证、对被执行人财产举报有奖、法院依职权调查等等措施，把被执行人一抓了事，认为经拘留也未能履行义务的被执行人就是无履行能力的人，甚至作为是否已经采取强制措施从而可以中止结案的衡量标准。

（3）司法拘留是安慰权利人的一种手段。现阶段实际执行工作中，有些执行人员有这样一种指导思想：片面强调保护权利人的权利，把被执行人当成是打击的对象，从而不尊重、不保护被执行人的基本权利，比如生存权、人格尊严权等等，特别是对那些确实没有履行义务能力的被执行人，纯粹为了安慰权利人，而拘留被执行人。实践中，少数执行人员还变着法子多次拘留被执行人，硬逼被执行人向亲戚朋友举债，造成一穷穷一窝现象。

三、在民事执行中，关于财产权和人身权的思考

《联合国宪章》、《世界人权宣言》等等国际公约都规定了地球人的基本人权。我国宪法也规定了公民的生存权，包括人格尊严、人身自由不受侵犯，当然也包括公民、法人以及其他组织的合法财产权利不受侵犯。法律维系的基本秩序就是关于人身和财产安全的秩序。这也就是我们司法机关所应追求的最终价值。那么我们在民事执行工作中，当这两种权利发生冲突的时候，如何权衡呢？那种权利更应该优先保护呢？这就要求我们进行利益衡量。笔者以为，人身权是一切权利得以存在的基础，任何行为都是行为人对自己人身的支配，任何权利的客体都包含权利人的人身，皮之不存，毛将焉附，离开了人身权谈其他任何权利都是奢谈。因此，两利相权取其重，两害相权取其轻，当民事诉讼中的两个平等主体——权利人和被执行人进入执行程序后，其法律上人格权依然是平等的，所以，当权利人的财产权与被执行人的人身权发生冲突的时候，当然首先应该保护的是后者，更不应该肆意践踏。被执行人对司法拘留有权向上一级人民法院申请复议；对于违反程序法和实体法的错误拘留，当事人还可以根据《中华人民共和国国家赔偿法》要求赔偿。

四、规范司法拘留的几点建议

通过以上分析，笔者觉得要规范操作每一项法律措施，首先我们的司法工作者应该端正认识，把握法律的精神价值所在。司法拘留不是解决执行难的药方，而根本在于民事强制执行立法的完善。如果强制执行的程序完善了，可操作性强了，执行措施更科学合理了，执行人员在执行程序中只要完成了规定动作，也就实现了司法的目的。

在相关法律尚未出台之前，笔者建议应该从以下几方面规范司法拘留：

（1）依法严格把握司法拘留的条件和实施程序

在民事诉讼中，特别是在执行程序中，严格把握司法拘留的法定条件，对确实构成妨害民事诉讼的行为人，由承办人将相关材料报请合议庭合议，合议庭决议采取司法拘留措施的，报请院长（或分管院长）审批（对于有特殊身份或者有相当影响的人，还应该通过合法程序，多做细致的法律宣传和说服教育工作，以取得更好的社会效果），不搞先斩后奏。民事案件中一般不会像刑事要案中的重大犯罪嫌疑人那样，必须刻不容缓的执行逮捕。一旦决定采取司法拘留措施，应该制定预案，由司法警察根据院长签发的司法拘留决定书执行。被拘留的人，由人民法院交公安机关看管。法院工作人员不可以将被拘留的人滞留在办公室或其他任何地方，变相非法羁押、审讯。严格执行民事诉讼法规定的拘留期限。基于同一理由，不得重复拘留。对于那些已经超出妨害行为限度，构成刑事犯罪的，就严格依法追究，树立司法权威，不可以以拘留敷衍了事，特别是在执行中，不适宜拿钱了，就放人。

（2）依法赋予被拘留人的法定权利

对被司法拘留的人，应当在四十八小时内通知本人以及其家属，阐明拘留的原因和理由，明确告知其有权向上一级人民法院申请复议；如果却有理由和事实认为属于错误拘留的，还可以提起国家赔偿。对申请复议的，上级人民法院应当在收到复议申请后五日内作出决定，并将服役结果通知下级法院和当事人。