1、根据《劳动合同法》第十七条第二款的规定,“试用期”是劳动合同的约定事项。因此,劳动者可以根据意思自治原则决定是否同意试用期。根据《劳动合同法》第十九条的规定,试用期应当根据劳动合同的期限确定,即:(一)劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;(二)劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不超过两个月;(三)有固定期限、无固定期限超过三年的劳动合同,试用期不超过六个月。需要特别指出的是,上述规定中的“不超过”是指约定试用期的最长期限,而不是必须约定的试用期。
用人单位违反上述规定约定试用期的,由劳动行政部门依照《劳动合同法》第八十三条的规定责令改正;已履行违法约定的试用期的,用人单位应当按照劳动者试用期的月工资全额向劳动者支付赔偿金。根据《劳动合同法》第十九条、第七十条的规定,有下列情形之一的,不得约定试用期:(一)劳动合同期限不满三个月的;(二)劳动合同期限为完成一定任务的;(三)非全日制用工劳动合同。用人单位在上述劳动用工中约定的试用期是非法的、无效的、无约束力的。《劳动合同法》第十九条第四款明确规定:“试用期计入劳动合同期限。劳动合同只约定试用期的,试用期不成立,试用期为劳动合同期限。”由此可见,用人单位与劳动者签订的劳动合同中只规定试用期,或者单独签订“试用期合同”,则试用期不成立,即劳动合同期限。也就是说,所谓“试用期合同”并不存在,即试用期合同是劳动合同,或者试用期是劳动合同期限。用人单位不得以“不符合录用条件”为由与劳动者解除劳动合同,否则,劳动者有权要求用人单位承担非法解除劳动合同的经济补偿责任。《劳动合同法》第十九条第二款规定:“同一用人单位和同一劳动者只能约定一个试用期”,可见双方约定的试用期届满时,用人单位可以以“劳动者在试用期内被证明不符合录用条件”为由解除劳动合同,但不得以其他理由要求劳动者重新试用,也不得延长试用期。(1)根据《劳动合同法》第三十六条的规定,用人单位与劳动者协商一致,可以解除劳动合同;
(2)根据《劳动合同法》第三十七条的规定,劳动者在试用期内提前三天通知用人单位,可以解除劳动合同;(3)根据《劳动合同法》第二十一条的规定,劳动者在试用期内,有本法第三十九条、第四十条第一款、第二款规定情形的,用人单位可以解除劳动合同。用人单位解除劳动合同,应当向劳动者说明理由。需要指出的是,用人单位依照《劳动合同法》第三十九条第一款的规定解除劳动合同时,必须同时具备下列条件:
(一)用人单位对该岗位的用工条件(如年龄、文化程度、身体状况等)有明确规定,(二)劳动者不符合用人单位规定的就业条件的;(三)用人单位有证据证明劳动者不符合就业条件的;(四)用人单位在试用期内约定了终止劳动的时间。根据《劳动合同法》第四十八条的规定,用人单位非法解除劳动合同的,劳动者可以选择下列不同条件维权,用人单位应当承担相应的法律责任:(一)劳动者要求继续履行劳动合同的,用人单位应当继续履行;(二)劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照本法第八十七条的规定,向劳动者支付经济补偿标准的两倍。根据《劳动合同法》第二十条和实施条例第十五条的规定,劳动者试用期工资不得低于本单位同岗位最低工资的80%或者劳动合同约定工资的80%,不得低于用人单位所在地最低工资标准是的。根据《劳动合同法》第七条的规定,用人单位应当自劳动者就业之日起与劳动者建立劳动关系。劳动者在试用期内享有的权利和义务与试用期后享有的权利和义务相一致。他们有权依法享受社会保险和福利。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。因此,用人单位必须依法为劳动者缴纳社会保险费。
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