取保候审是指公安机关、人民检察院、人民法院对未被逮捕或者未被采取其他强制措施的犯罪嫌疑人、被告人，为防止其逃避侦查、起诉和审判，责令其提出保证人并由保证人出具保证书的，以保证其随传随到的一种刑事强制措施。

保证人作为对犯罪嫌疑人、被告人的行为负保证责任的行为人，法律规定其必须履行法定义务，如果不履行、不适当履行或者怠于履行，对之就应当追究责任。这里有两个问题值得研究：一是谁来认定保证人是否遵守了保证义务？二是保证人的责任如何实现？

一、对于保证义务的认定

认定保证义务刑事诉讼法没有明确规定，只有规定取保候审的执行机关是公安机关。但是，各地的实际执行情况颇令人担忧。鉴于此，我们认为，案件由哪一个机关办理，取保候审的决定也就由哪一个机关作出，从而认定保证人是否履行保证义务的权力也就在哪一个机关。这样，不但避免了案件进展过程中的互相扯皮，也可以保证刑事诉讼的正常进行，更便于对不履行或者怠于履行保证义务的保证人进行处罚。

二、关于保证人的责任

刑事诉讼法第五十五条第二款规定，发现被保证人可能发生或者已经发生违反本法第五十六条规定的行为的应当及时向执行机关报告。被保证人有违反本法第五十六条规定的行为，保证人未及时报告的，对保证人处以罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任。据此，违反保证义务的保证人所承担的责任有以下几种：

（一）司法处分即罚款。法律规定，被保证人有违反刑事诉讼法关于遵守保证义务的行为，保证人未及时报告的。对保证人处以罚款。那么，是否不管在什么样的情况下，只要发生了被保证人违反刑事诉讼法第五十六条规定的行为的，都对保证人处以罚款？我们认为，不能一概而论。如果根据案件的实际情况，保证人对被保证人违反法律规定的行为，确实属于不知情，而且也不属应当知道，那么，对保证人就不应当追究其责任。简言之，只有在保证人没有过失的情况下，才可以对之进行处罚。

（二）民事责任即保证人承担连带赔偿责任。承担这一责任必须具备以下几个要件：

1、被告人在取保候审期间逃匿且被告人的行为已经构成犯罪；

2、保证人与该被告人串通，协助其逃匿或者明知被告人的藏匿地点而拒绝向司法机关提供的；

3、该刑事被告人是附带民事诉讼的被告人。对于具备上述情节的保证人，应当承担连带赔偿责任，但是必须以其保证前附带民事诉讼原告人提起的诉讼请求数额为限。

（三）刑事责任。对于被保证人违反刑事诉讼法第五十六条规定的行为，保证人可能出于故意，也可能出于过失。对于出于过失的，行为人除了可能承担民事责任外，能否追究刑事责任？在我国有人认为，应当对保证人按玩忽职守罪定罪量刑。对此，我们认为：玩忽职守罪在客观上只能具有国家工作人员身份的人员构成，保证人的身份则不属于这一范畴。如果将保证人的这种行为以玩忽职守罪定罪处刑，不但与刑法的规定不符，而且还会导致人们的恐惧心理，不利于犯罪嫌疑人、被告人找到保证人，从而不利于取保候审的正常开展。鉴于此，我们认为，对于由于过失而产生上述后果的，不应追究保证人的刑事责任；而对于出于故意而为的，甚至与被保证人串通而为的，应当坚决依法追究保证人的刑事责任。

作者：重庆北碚区人民检察院

王忠春