1、刑事责任年龄之辩

《刑法》第十七条规定,已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪,应当从轻或者减轻处罚。

2、特殊的身体情况之辩

《刑法》十九条规定,又聋又哑的人或者盲人犯罪,可以从轻、减轻或者免除处罚。

从司法实践来看,聋哑人群体涉嫌的主要犯罪类型即为盗窃。

3、特殊身份之辩

盗窃罪与职务侵占的一个主要区别是盗窃罪是对他人占有的侵犯,而职务侵占行为的侵害对象则为行为人先期已经合法占有的物,是在基于职务行为本身而有权占有的基础上进一步对物的所有权及其他本权的侵害,是对本人占有的滥用。职务侵占罪的立案标准是6万,相较于盗窃而言,在构罪和量刑标准上高了许多,所以,在有条件的情况下,可以往职务侵占上靠。

4、盗窃的目之辩

某些情况下,盗窃的目的可以影响定罪。部分情况下,因目的具有正当性,以致手段的非法性所反映的行为的社会危害性大大降低,可以认定为犯罪情节显著轻微危害不大,不作为犯罪处理。

如债权人为实现债权而实施盗窃,在盗窃行为实施完毕后,及时告知债务人盗窃事宜,并声明只要债务人还款即归还所窃之物。

5、盗窃的动机之辩

犯罪动机通常也是法院量刑时的考量因素,如重庆市高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》实施细则中明确:“因生活所迫、学习、治病急需而盗窃的,减少基准刑的20%以下”

6、是否构成入户盗窃之辩

“入户“这一情节,在量刑环节中起到很关键作用。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》明确规定“入户盗窃”的“数额巨大、“数额特别巨大”的标准可以减半处理。并且该规定中明确了何为“入户”,即“供他人家庭生活,与外界相对隔离的住所”,

7、是否有犯罪前科之辩

被封存的犯罪记录应当保密这一前提决定了该犯罪记录所反映的犯罪行为应当免于被重复利用和评价,否则保密便无从谈起。我国的未成年人犯罪记录封存制度,其功能已经相当于前科消灭制度。司法实践中,大部分法院对未将未成年人前科予以评价。

8、盗窃物品为现金的数额辩护

盗窃现金已被使用或挥霍,就证据而言,通常只有言辞证据能证明盗窃的现金的数额,被害人与行为人对金额的说法不一致的,可用疑罪从无、有利于被告人原则的观点展开辩护。

9、盗窃物品为种类物并且销赃情况的辩护

查看证据是,需重点查明下家上否有其他进货渠道,查获的物品是否有证据证明系行为人销赃货物,或是否能排除其他人供货的可能性。

10、销赃金额是否能作为盗窃金额的辩护

《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定:“被盗财物有有效价格证明的,根据有效价格证明认定;无有效价格证明,或者根据价格证明认定盗窃数额明显不合理的,应当按照有关规定委托估价机构估价”。即认定盗窃的数额,只能以价格凭证或者估价机构的估价予以认定。

11、鉴定对象与送检材料是否具有同一性的辩护

鉴定对象和送检材料保持一致性,即二者均应该是被盗窃的物品。

根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第八十五条之规定,提出了鉴定对象与送检材料不一致,鉴定意见不能作为证据使用。

12、鉴定物品是否经过真伪性鉴定的辩护

13、鉴定方法的辩护

14、犯罪作用与地位辩护

《刑法》第27条:“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯,对于从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。”第28条:“对于被胁迫参加犯罪的,应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。”

15、自首情节的辩护

在此需要特别强调电话通知到案的情况,嫌疑人在接民警电话后,主动到侦查机关接受调查,其具有投案的主动性,详细观点可参见电话通知到案的相关规定。

16、如实坦白辩护

17、认罪认罚

《关于在部分地区开展刑事案件认罪认罚从宽制度试点工作的办法》第一条对顶:“犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行,对指控的犯罪事实没有异议,同意量刑建议,签署具结书的,可以依法从宽处理。”

18、是否获得谅解

最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条规定:“盗窃公私财物数额较大,行为人认罪、悔罪,退赃、退赔,且获得被害人谅解的,情节轻微的,可以不起诉或者免予刑事处罚

19、是否积极赔偿

最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百二十五条规定“人民法院除应当审查被告人是否具有法定量刑情节外,还应当根据案件情况审查退赃、退赔及赔偿等情况。

20、平时表现情况

最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百二十五条规定:“人民法院除应当审查被告人是否具有法定量刑情节外,还应当根据案件情况审查被告人平时表现,有无悔罪态度等影响量刑的情节。

一、侵占罪是怎样认定的

(一)拒不退还、拒不交出的前提条件：权利人的请求。

所谓拒不退还、拒不交出，“拒”从其字面意义来看，就是拒绝，拒绝的来源应自对方的请求，即拒绝必有请求。权利人的请求返还或交出的行为应当作为认定拒不退还、拒不交出的前提条件，即一般情况下，倘若没有权利人的请求行为即不能认定行为人“拒不退还或拒不交出”。

一般情况下，权利人均可自由地行使权利，但在司法实践中存在权利人明知侵占人是谁，侵占行为人以侵占财产为目的，携带财产逃匿而使权利人无法行使请求权的情形，在这种情况下为保护权利人的权利，应当视为权利人已作请求，即只要存在侵占行为人侵占财产逃匿情形的即成立拒不退还或交出，权利人无须向侵占行为人行使请求权。

(二)拒不退还、拒不交出必须是侵占行为人作出的，这是本罪的必备要件

1、拒不退还、拒不交出行为的主体是侵占行为人，即接受请求的对象，一般是侵占行为人，特殊情形下，侵占实际控制人亦可构成共犯。其他人即或与侵占行为人相关联的人作出拒不退还或拒不交出的意思表示均不构成本罪。

2、拒不退还、拒不交出是能为而不为。即侵占行为人有能力作出退还或交出财物的行为，却以侵占财产为目的而未为之。倘若行为人未作出归还的行为，如客观上侵占他人财产，却因生病等原因而不能退还或交出，虽经权利人请求，亦不构成“拒不退还、拒不交出”。但若将侵占财产用于挥霍、浪费而无法归还的，亦应认定为能为而不为，因为侵占行为人对挥霍行为可以控制。

3、拒不退还的形式，可以是明示的方法，亦可是默示的方法。这种拒不返还或交出可以直接向权利人作出不予退还或交出，亦可表现为表面答应退还或交出，而实际上不予退还或交出，或根本不向请求人表示而不予退还或交出。这里的不要求“拒不退还”、“拒不交出”直接向权利人作出，只要求侵占行为人的客观行为具有非法占有他人财物目的即可。

(三)侵占罪的数额问题

根据刑法规定，行为人侵占代为保管的他人财物或者遗忘物、埋藏物的，只有在数额较大的情况下才构成侵占罪。而“数额较大”、“数额巨大”刑法和司法解释均未予明确。司法实践中，司法机关普遍比照盗窃罪的数额标准，而最高人民法院对盗窃罪的“数额较”、“数额巨大”规定了一个浮动的数额，授权各省高级人民法院根据各地实际情况，在浮动数额范围内制定具体数额，黑龙江省高级人民法院对盗窃罪数额较大规定为一千元以上，数额巨大为一万元以上。

(四)侵占罪中的其他严重情节

侵占罪中的“其他严重情节”，刑法和司法解释都没有做出具体规定，学者们的观点也不相一致。目前，被司法机关接受的是周道鸾、张军的观点，认为“其他严重情节”是指侵占数额达到了数额较大以上并具有以下情节：

第一，侵占残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物；

第二，侵占他人重要生活资料或生产资料；

第三，侵占他人财物行为引起他人向公安机关报案，公安机关劝阻仍拒不交出财物；

第四，将侵占财物肆意挥霍，造成他人重大损失的；

第五，造成特别严重后果或者有其他恶劣情节的。

(五)“数额较大”、“数额巨大”仅是决定侵占罪处罚轻重的主要依据，而不是唯一标准。

因此在处罚侵占罪时，既要坚持以侵占罪数额为主要依据，又不忽视其他情节因素，如犯罪动机、目的、犯罪手段、方法等，才能真正贯彻好罪刑相适应的原则。