(一)英美法系信托财产上的双重所有权制度
现代信托制度起源于英国,信托在我国更多的是受人之托,代人理财,而在英国最初发展起来时,目的是为了规避法律、逃避债务和税收。简单的说,当时人们为了达到这些目的,通过签订契约转移土地所有权,同时保留土地上的用益物权,最终使得自己既可以继续享受财产带来的收益,又不用负担原有的债务或税费。但这种契约是很不稳固的,一方面这是以看似合法的契约得不到承认和有效保护;另一方面在财产转移后,受托人享有了所有权,但受托人背信弃义处分信托财产的行为时,委托人得不到应有的救济。在这两方面矛盾的催化下,英国衡平法院的法官根据良心、公平和正义的原则一方面承认受托人是普通法上的所有权人,另一方面又认为受托人出尔反尔违反合同的行为违背道德和良心,因此确认受托人有义务依照协议的约定处理信托财产,受益人衡平法上的利益获得了承认和保护,并逐渐发展成为衡平法上的所有权。[1]通过衡平法院的判决,英国信托法上信托财产的双重所有权的制度确立下来。
(二)大陆法系信托财产单一所有权制度
一物一权是大陆法系的一贯传统,因此大陆法系各国都认为信托财产的所有权不可以分割。在信托财产所有权不可分的前提下,各国形成了各自不同的理论,较有代表性的有:
1.代理权说。该学说以德国为代表,也可以成为受益人所有说,认为信托财产属收益人所有,受托人依据信托文件享有代理权。这种学说的矛盾在于,受托人只是享有代理权,却在行使占有、使用、收益、处分这四项权能,明显超过了代理权的范畴。
2.债权——物权说。该学说以韩国、日本为代表,认为受托人享有信托财产的所有权,受益人根据信托文件享有对受托人的债权。这种学说的弊端在于,物权效力可以对抗债权,受托人违约后,只需承担违约责任而可以继续享有信托财产的所有权,这与信托制度的初衷是相悖的。
3.他物权说。该学说认为受托人享有信托财产的所有权,受益人享有信托财产的他物权。他物权从所有权中分离出来,拥有对抗债权的效力,但是还是对抗不了所有权的对世效力。其他关于信托财产所有权的学说还有限制性权利转移说、法主体说、委托人所有权说等。
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