劳动者没签劳动合同是否受保护

——劳动合同法草案系列点评之一

杨杰

2005年底全国人大进行劳动法执法检查，发现中小型非公有制企业劳动合同签订率不到20％，个体经济组织的签订率更低。对企业和员工之间没有以书面形式订立劳动合同的，法律上称之为事实劳动关系。事实劳动关系形成原因比较复杂，主要包括四类：第一，企业故意不签合同；第二，企业由于工作疏忽未及时与员工签订或续签合同；第三，员工故意不签订劳动合同；第四，企业经营活动中与个人进行交易的行为符合劳动关系外在特征而被确认为事实劳动关系。其中企业故意不签订劳动合同，对员工的损害主要为：工资数额没有明确约定容易发生争议、社会保险少缴不缴、员工可以随意解聘等；甚至有的企业在与员工发生争议时否认与员工存在劳动关系，企图以此逃避法定义务。

为解决事实劳动关系保护这个问题，《中华人民共和国劳动合同法（草案）》做了一个前所未有的规定：“已存在劳动关系，但是用人单位与劳动者未以书面形式订立劳动合同的，除劳动者有其他意思表示外，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，并应当及时补办订立书面劳动合同的手续。”那么这个规定到底有没有保护劳动者利益呢？

让我们假设一个劳动者由于没有劳动合同被企业拖欠克扣工资，需要法律予以支持追回被拖欠克扣的工资。按照草案规定，他和企业之间会被视为存在无固定期限的合同，但由于工资具体数额双方未曾约定，劳动者此时无法举证，那么法律仍然不会予以保护，拖欠克扣的工资仍然要不回来。对一个迫切想讨回工资然后离开黑心老板的劳动者而言，一份并不实际存在的无固定期限合同没有任何意义。

但对因为其他几种原因形成事实劳动关系的，一概按无固定期限劳动合同处理，实际上是变相鼓励员工故意不签订劳动合同。根据此项规定，员工可以通过各种合法或非法手段造成事实劳动关系的出现，从而获得一份可以工作至退休的无固定期限劳动合同，这必然导致员工主动不签劳动合同的现象大量出现，而企业的劳动合同管理工作也将全面混乱。

草案对事实劳动关系中最迫切的问题避而不谈，却引入了“视同无固定期限劳动合同”这一保护方式，草案此项规定，实际上没有保护在事实劳动关系中遭受企业不法侵害的劳动者的利益，只是保护了故意不签订劳动合同、侵害企业合法权益的员工的利益，可谓南辕而北辙。

事实劳动关系需要法律予以保护，但应有针对性，希望草案对事实劳动关系中劳动者劳动报酬确认方式、社会保险的处理方式、解雇方式和补偿标准等问题予以规范，将对劳动者的保护落到实处。

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