一、使用pos机为他人套现,是否会构成非法经营罪
1.我国仅规定通过使用虚构交易、虚开价格、现金退货等方式在POS机上套取现金的行为依法构成非法经营罪,至于实施套现行为的人与信用卡持卡人能否同一,我国并无规定。据此,行为人为了获取非法利益,在申领POS机后使用自己持有的信用卡或者其实际控制的信用卡在该POS机上套现的,即使该行为人具有特约商户和信用卡持卡人的双重身份,仍应认定其行为构成非法经营罪。在此情况下,行为人通过POS机套取的金额应当计入非法经营的犯罪数额之中。
2.行为人出于防止信用卡额度降低后影响后续套现的目的,在信用卡还款日期到来前,重复刷卡套取现金,并使用该套取的现金弥补前一次套现,应当以非法经营罪对该行为人定罪处罚。在计算犯罪数额时,因行为人的循环套现行为侵犯的是市场经济秩序,据此为了保护经济秩序,应当将行为人每一次套现的数额累计计入其非法经营的犯罪数额中,而不应将已经弥补的数额扣除。
刑事非法经营POS机信用卡套现信用卡持卡人实际控制特约商户循环套现市场经济秩序犯罪数额累计计算。
二、非法经营罪量刑标准
非法经营罪的量刑标准是:
1、犯此罪,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;
2、情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。
法律依据:
《刑法》第二百二十五条
违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
三、使用pos机套现金额认定
根据《妨害信用卡管理司法解释》(下详)第七条违反国家规定,使用销售点终端机具(POS机)等方法,以虚构交易、虚开价格、现金退货等方式向信用卡持卡人直接支付现金,情节严重的,应当依据刑法第二百二十五条的规定,以非法经营罪定罪处罚。实施前款行为,数额在100万元以上的,或者造成金融机构资金20万元以上逾期未还的,或者造成金融机构经济损失10万元以上的,应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”会处六个月至五年的有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;数额在500万元以上的,或者造成金融机构资金100万元以上逾期未还的,或者造成金融机构经济损失50万元以上的,应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”,会处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。
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