（一）在大年初二晚上七时许，张＊建、练＊、吴＊等十几人是在已连续二无端拳打脚踢、椅子砸、啤酒瓶砸、殴打我当事人（一是在旱冰场，一是在旱冰场外打电话报警时）之后，把我当事人打得倒在地上还在打（有证人罗红莲、黄聪等可以作证，参见一审判决书）后，旋即又尾随、追赶至张＊的家中。在没有说明情由又没有交流且事先已无端两殴打上诉人的情况下，强行侵入他人住宅殴打、抢走我当事人舅舅手上撑门用的木棍，用酒瓶、洗衣板等狠狠地殴打上诉人王＊强和张＊，拳脚相加还不算，酒瓶打在身上都碎了，洗衣板打在我当事人身上也裂开了，在我当事人看到人群中有一个人从衣服里拨出一件东西，看上去像是菜刀，被逼迫退到厨房，他们又强行闯入，追到厨房继续围殴我当事人，在已无路可逃万分紧急的紧要关头，我当事人才顺手从厨房菜刀架上操起二把菜刀，开始时是护住头，后来因为发现有个分头的人拿出刀朝他劈来，才用刀乱舞的（详见上诉人王＊强于2006年2月5的《讯问笔录》），当时我当事人完全是出于本能，进行必要的自我保护，不然的话会被这一伙人打死的。当然，我当事人乱舞过程中肯定是有伤到入侵住宅的人，但是为了保护自己的人身安全，不被一而再、再而三的暴力加害，这一行为应当是属于正当防卫的。

事后我当事人也仔细想过，他手上的二把刀都是切菜用的菜刀，不是尖刀，刀口朝下，即刀的结构是前方是厚和钝的（谢土兴的笔录也证实菜刀是平头和弯头的），只能砍，不能刺，怎么可能致死者心包破裂呢？

所以，为了弄清以上事实真相，本辩护人请求二审法院准予重新或补充鉴定，区别和分开我当事人手持的二把菜刀客观上是不能够致死者致心包破裂而死的事实。

（二）这一伙人的加害行为是连续的、不间断的，不是停止后才到张＊家所谓索要手机的。请问：拿一部手机需要二、三十个人一起围追到张＊的家去严重施暴么？！

据练＊＊在侦查阶段的笔录所供述：我有听到张＊＊健在说他的手机是在网吧丢的，要到张＊家里拿手机。），由以上笔录我们可以知道，张＊＊健的手机不是在滑冰场这里丢的，而是之前在网吧丢的。证人徐峥在笔录中所说的刚才捡到一部手机已还给谢万哲了，这一部手机仍是上诉人王＊强在滑冰场被打后打110报警时被张＊＊健等一伙人发现后再殴打时掉落的手机。根本不是张＊＊健在网吧玩时丢掉的那一部，所以，所谓到张＊家拿手机只是一个借口，而想再行凶加害、抢劫手机才是其真实本意所在。

（三）张＊＊健等一伙人都是濠村的恶霸地痞，号称濠村六子，在当地是一股恶势力，一贯横行乡里，期压百姓。这些事实，当地老百姓都是敢怒不敢言，事发当时，当地公安机关也已经有向当地群众调查了解了该事实，同时，公安侦查阶段笔录中就有这伙人的供词，其中，06年2月4日16时40分罗建洪笔录供述：（我）看见回龙人（王＊强）正在打手机叫人，练＊不服，几个人又去打他，练＊当时还说打死他，张＊建摸了一下口袋说手机掉了，徐峥说他刚才捡到一部手机拿给那个回龙人了，练＊说去拿手机，如果不肯就打死他，练＊这伙人在濠村是要包吃的，就是很狠的意思，这一伙人实施的是正在犯罪，主要涉及以下正在犯罪的行为：

第一，在旱冰场上无理地要求换旱冰鞋，不换就打上诉人王＊强，这是典型的寻衅滋事，是实施犯罪的行为；

第二，结伙十几、二十几人强行闯入他人合法住宅是触犯了《宪法》和《刑法》的规定，属非法入侵他人住宅罪，实施的行为是正在犯罪的行为（这一事实一审判决书已作认定）；

第三，强行侵入张＊家，就一句把你的手机拿出来，并施加暴力是构成入室抢劫，在当时来说，也是正在实施之中。

但是，一审判决对以上第一、第三行凶的事实及该三个连续的行凶行为没有查明和作出明确的事实认定。

而且，在这一伙歹徒从旱冰场到张＊家穷追不舍的途中，有人看到他们其中有二个手里拿着长长的尖刀，这有证人初中（女生）叶云、邝红英等人的笔录作证，还有我当事人右拇指的损伤系刀具切割形成及我当事人表哥右手的损伤为锐器伤，如刀具切割可以形成（2006）浦公医检字第021、017号《法医学活体损伤程度鉴（评）定报书》在案为证。对方带凶器、刀、酒瓶（是从旱冰场带到我当事人舅家里来的）强行非法侵入他人住宅进行行凶加害无辜的行为，如前所述即便是赤手空拳，但就凭这一伙十几、二十几个身强力壮的年青人，强行霸道、非法侵入他人住宅抢劫、施暴等等一系列的行为也足以构成法律上的正在行凶的情节。

据此，张＊建等一伙人以上的行为已经构成了持刀入室抢劫，那么，根据《中华人民共和国刑法》第20条第3款的规定：对于正在进行的、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。，一审认定我当事人犯有故意伤害罪不是建立在查明案件事实真相之上的正确认定，请求二审公正的法官查明案件事实，依法改判上诉人的行为属正当防卫，不负刑事责任。

一审判决与事实不符二审能赢吗

看情况。看二审是否改判，如果改判就以二审为执行依据，如果维持原判，按照一审判决执行，因为二审如果改判，一审判决就自动失效，二审维持，一审判决生效，执行依据是生效的判决文书。会不会胜诉要看证据是否能支持诉讼请求，因此能否胜诉要看提交的证据的证据力，证据力度够的话，是会胜诉的。