商标法第五十九条第三款规定先用抗辩的适用要件为:
(一)他人在注册商标申请日之前存在在先使用商标的行为;
(二)该在先使用行为原则上应早于商标注册人对商标的使用行为;
(三)该在先使用的商标应具有一定影响;
(四)被诉侵权行为系他人在原有范围内的使用行为。在适用要件(二)时应将在先使用人的善意作为重要考量因素;对于要件(四)原有范围的理解,应考虑商标、商品或服务、使用行为及使用主体等要素。
一、商标侵权中如何使用先用抗辩权
(一)商标申请日前已实际使用
该要素需结合时间方面进行比对,要求被控侵权方实际使用的时间点在涉案商标申请日之前,而非商标公告日或授权日。
(二)继续不间断使用
要求被控方连续不间断的持续使用,如果两年前使用了一段时间,两年后又重新使用则存在间断的问题,有可能达不到在先使用的要求(若两年后重新使用时仍在商标申请日前则另当别论)。
(三)具有一定影响力
是一种基于持续使用行为而产生的法律效果,是指已经使用了一定的时间、因一定的销售量、广告宣传等而在一定范围的相关公众中具有知名度:
1、使用了一定的时间,只有在一段时间范围内持续使用方产生相应的法律效果,偶尔一次或几次的使用尚无法达到该效果;
2、具有一定的知名度,在商标申请日之前的经销合同及发票、审计报告等能反应经销区域、产量、销售量或销售收入的相关证据材料;说明其产量、销售额、市场占有率等主要经济指标在同行业中位居前列,具有较广泛的销售区域;
3、广告宣传及推广方面:包括各种报纸、广播/电视台等媒体、各种宣传册、杂志等出版物。
二、抢注商标先用权的规定是怎么样
依据《商标法》相关规定,在商标申请注册前已经具有一定影响力的未注册商标(包括驰名商标)被不正当抢注的,可以获得法律保护,具体体现在:
1、对不正当抢注商标申请提出异议。
2、如果已经抢注成功,则可申请撤销(申请宣告无效)。
3、如果商标已经注册成功,则在先使用人在原使用范围内继续使用。
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