作者辽宁申扬律师事务所房华

[案件过程]

2006年4月，外籍男子L在沈阳市一家著名外语培训学校P任教，双方签订劳动合同，为期一年，从2006年6月20日至2007年6月20日，月工资7000元，同时约定了两个月的试用期，在试用期内，双方可以提前七个工作日书面通知对方解除合同。

在试用期内，2006年8月，L以书面形式向外语学校提出辞职申请，并在继续工作一周后离开外语学校。随后，当L向外语学校P索要应得的工资时，遭到了学校的拒绝，并以种种借口推托。L无奈之下，找到了笔者，于是笔者作为其代理人，开始了为他维权的过程。

为了及时快速地把事情处理完毕，实现委托人的委托意愿，保护其合法权益。笔者以代理律师的身份，找到了委托人所在的外语学校，与其协商，期望能够以调解的方式快速地处理此案，这也是从降低当事人双方的时间成本和诉讼成本考虑。笔者在代理民商事案件过程中，多次在诉讼程序启动前，在委托人的同意下，与对方当事人协商谈判，研究如何更好地解决双方的纠纷，只有在谈判协商无望之后，才会进入到诉讼程序。笔者认为，诉讼程序是双方没有办法解决争议问题后，才会选择的法律程序，其实有很多的纠纷或法律诉讼，如果做到充分的协商和谈判的话，都有可能以双方双赢的方式解决，化解矛盾和纠纷。而诉讼的结果，只能是单方获胜。对此，笔者还是深有心得的。

这件案子，虽然也经过了笔者与外语学校的商谈，希望尽力促成合理解决，但是由于对方的立场、态度问题，不同意支付拖欠的薪水，所以，和解无望，只能进入到法律程序。

按照劳动争议案件的处理程序，先裁后诉，我们在准备了证据之后，启动了劳动仲裁程序。由于这是一起涉外案件，申请人是外籍人士，所以劳动仲裁机关及后来的法院，都以特殊程序来对待和处理。在一定程度上，这也给本案的代理增加了一定的难度。

首先，在劳动争议仲裁委员会面临的两个问题：

1、在劳动争议仲裁委员会立案所遇到的问题。

劳动争议仲裁委员会以外籍人在中国工作，需持有“外国人就业许可证”，要求申请人出具该证件，否则将按照非法务工不受保护处理。

根据笔者所掌握的相关法规信息来看，委托人L在中国从事教师工作，教授英语，他持有外国专家局发放的外国专家证，持有该证件的，可以免办就业许可证。经过笔者与劳动争议仲裁委员会的探讨和磋商，笔者也出具了相关的法律依据。最后，其同意受理了笔者的意见，该案件经过立案，进入到审理阶段，也就出现了下一个法律问题。

2、劳动争议仲裁委员会以外语学校未在工商登记注册为由，做出了不予受理的决定。

经过笔者的坚持，在与劳动争议仲裁委员会进行了充分地探讨之后，笔者以为可以进入到案件的实体审理阶段，殊不知，又出现了另外一个程序性的法律问题。

劳动争议仲裁委员会认为该外语学校未在工商局登记注册，所以申请仲裁的主体不适格，所以竟做出了不予受理的通知书。虽然在劳动争议仲裁委员会没有进入到实体审理阶段，但是拿着劳动争议仲裁委员会做出的“不予受理通知后”也可以进入到法院的诉讼程序，因为即使在劳动争议仲裁委员会胜诉，我们的主张得到支持，但对方也可能会起诉到法院，要求由法院对案件进行审理。如果从这个角度考虑的话，我们尽可以不去考虑这份“不予受理通知书”，因为笔者在长期的执业过程中所形成的职业习惯使然，在每一个法律细节上，都尽力做到严谨、审慎，并力求在每一个环节都期望依法解决。所以，对于劳动争议仲裁委员会做出的这份不予受理通知书之前，笔者向劳动争议仲裁委员会提出自己的意见，认为劳动争议仲裁委员会应当受理，对此，笔者也查找到了法律依据。根据劳办发[1995]94号《劳动部办公厅关于劳动争议受案范围的复函》的规定：“国家机关、事业组织、社会团体与本单位的固定职工发生劳动争议后，当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，只要该争议标的符合受案范围的，劳动争议仲裁委员会应按照《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》第三十九条的规定予以受理。”也就是说该案件劳动争议仲裁委员会应该受理。

当劳动争议仲裁委员会做出不予受理通知书后，笔者立即向法院提起诉讼。2007年3月27日，该案开庭审理，原被告双方均到庭。在起诉书中，笔者作为代理律师，依法为委托人列举了四项诉讼请求，除了依法给付拖欠的工资之外，还包括违约金和经济补偿金。因为根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定：“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。”计算下来，违约金和经济补偿金的数额要高于所拖欠的工资，笔者认为，这些都是被告外语学校应该给付的费用。由于我们准备充分，组织了完备的证据，并有充分的法律依据，开庭过程比较顺利。在法庭上，对方同意调解，愿意支付所欠的全部工资，而且是即时清结，也就是当庭给付拖欠的全部工资。由于该案件属于涉外案件，如果经由法院判决或作出民事调解书的话，需要很长的一段时间，因为需要由沈阳市中级人民法院和辽宁省高级人民法院复核，这在时间上无疑又给当事人带来了很大的麻烦。所以考虑到这一点，当事人放弃了对外语学校的违约的诉讼请求，同意调解，得到了被告拖欠的薪水。看到自己的合法权益得到了保护，当事人对此感到十分高兴。

[案件启示]

经过了3个多月的时间，案件虽然有些曲折，但是当事人的合法权益最终得到了维护。

由于这是一起外国人在中国的诉讼案件，所以在办理上，比起国内的案件处理上，要复杂一些。而且外国人不会讲中文，幸好笔者具备一定的外语水平，与之交流和沟通不成问题。在与这位外国朋友的交流过程之中，他对于所遇到的纠纷感到不能理解，拖欠工资等这些情况对于我们国人来说，可能是司空见惯，见怪不怪了。但是他们则完全不能理解，认为这在他们国家几乎不可能发生的事情。通过这件案子，他对国人的诚信有了一个切身的体会，他说到，可能中国的很多公司企业和个人，都存在着较大的诚信问题。

这件案件，对于外语学校P来说，虽然最后拿出的钱是它应该给付的工资，看似没有损失，而且可能相关负责人还在以戏耍了外国人而津津乐道。但我认为，在这个事件之中，被告人外语学校P是最大的输家，应该说是损失巨大。它失去的是具有无形价值的信誉度，由于外国人在沈阳的交际圈比较小，他们身上发生的事情会很快地人人尽知，对于外语学校P这样对待外籍教师的行为，他们都对此愤愤不平，可想而知，哪一位了解到这件事情的人士还会去它那里任教。没有了专业、高水准的教师，外语学校又如何去生存、发展？

希望这件案件在法律之余，能够促使大家对诚信有所反思，那么这也是这件案件对于社会所起到的积极作用了。