案情简介

2011年2月6日，被告人杨某、杨某1、杨某2在安庆市宜秀区罗岭车站拦截被害人严某结婚车队索要喜烟时，与严某姐夫林某等人发生了争执，过程中被告人杨某2电话要急了杨飞等人来到现场。后杨某等3人对严某、林某等人进行殴打，致多人受伤，并将别克牌婚车前后玻璃砸破、车顶砸坏。公诉机关认为，被告人杨某等人结伙随意拦截、殴打他人，任意毁损他人财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。

办案思路及心得

辩护词：尊敬的审判长、审判员：安徽中皖律师事务所接受被告人杨某的委托，指派本人担任其寻衅滋事案一审辩护人。在开庭前辩护人详细地阅读了案卷材料，并与被告人沟通，对本案的事实有了清楚的认识。现发表以下辩护意见，请合议庭慎重考虑。

一、对公诉机关指控的罪名没有异议，但对指控的部分犯罪事实有异议。

1、被告人杨某并没有拦截被害人严海斌结婚车队。首先，根据三名被告人供述、被害人严海斌、章永年的陈述以及证人林峰、白兆凤等人的证词等，可以看出上述证据证明的事实基本一致，均能证实结婚车队是由杨和平驾驶的昌河面包车逼停的，而不是被告人杨某等人拦截而停，被告人杨某等只是有招手动作，车队继续行驶。婚车被昌河面包车逼停后，被告人杨某等人只是和其他人一起上前索要喜烟、喜糖，但此时结婚车队已处于被拦截状态；其次，被告人杨某等人与昌河面包车驾驶员杨和平并没有将结婚车队拦截下来的共同意思联络，因此，结婚车队被昌河面包车逼停，不能视为由被告人杨某等人的拦截行为所致。

2、公诉机关提供的证据并不能证明被告人杨某有砸婚车玻璃的行为。

1）、从三被告人的供述来看，砸车的是另有其人，而不是被告人杨某；

2）、公诉机关提供的证据中能够直接证明被告人杨某有砸婚车行为的是辨认笔录，但从辨认笔录来看，所有辨认人都是受害人严海斌婚车队伍的人，与其有一定的利害关系。况且辨认笔录针对是谁用什么砸车的相关辨认内容不一致，存有疑点，主要表现为：在八份辨认笔录中只有四人辨认讲是被告人杨某所为，但是用什么东西砸的，辨认人中有人讲是用石头砸的，有人讲是用砖头砸的，存有矛盾之处；在这八个辨认人中只有一位讲是被告人杨某砸后挡风玻璃，但无其他证据相佐证，属孤证；

3）、坐在被砸婚车的新娘白兆凤应该对谁砸车这一事实更为清楚，但是在她的证言及辨认笔录里并没有指明是被告人杨某所为。综上，刑事诉讼的证明标准确是证据确实充分，但从公诉机关提供的证据来看不能排除一切合理怀疑,得出是被告人杨某砸婚车玻璃这一唯一结论。

二、被告人杨某具有以下法定从轻或减轻情节，请合议庭予以慎重考虑。

1、被告人杨某应属于从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。纵观本案，被告人杨某在共同犯罪中只起次要或者辅助作用，应属于从犯。首先，受害人与本案的其他被告发生冲突后，为了帮忙，被告人杨某才加入进来；其次，加入进来后，只有互殴行为，并没有纠集其他人加入进来，使事态扩大；再次，被告人也没有砸车行为，自始至终只参与了互殴。

2、被告人杨某具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。

1）、从被告人杨某归案事实来看，公诉机关出具了《到案经过》，该证据证实了被告人杨某是被罗岭派出所从事发现场直接带回派出所进行一般性询问的，在此过程中被告人杨某未逃离现场，并且积极配合、服从警方要求，其主动性、自主的性倾向性明显。根据最高院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》规定罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己罪行的，应当视为自动投案。因此从被告人杨某归案过程的主动性、自主性以及归案后交代了自己的罪行的情形来看，被告人杨某符合上述法律规定，应视为自动投案。

2）、2011年2月9日公安机关又以传唤的形式通知被告人杨某到案接受询问，更加符合自动投案情形，因为传唤不是刑事强制措施，公安机关在当时也只是对杨某做一般性询问，而不是讯问。被告人杨某传唤后归案符合《解释》第一条第（1）规定的在未受到讯问、未被采取强制措施之前的时间范围；其次，被告人传唤归案表明其归案的自动性和主动性。被告人自主选择性余地很大，其可以选择归案，也可拒不到案，而其能主动归案，就表明其有认罪、悔罪，愿意接受惩罚的主观目的，视为自动投案符合立法本意。

3）、无论被告人是在现场带离后于2011年2月6日所作的询问笔录中，还是在2011年2月9日经公安机关传唤后归案所作的询问笔录中，均能如实供述自己的罪行，并且供述了所知的同案犯，因此，根据解释规定，被告人杨某应具有自首法定情节。

4）、本案发生于2011年2月6日，公安机关开始是以一般的治安案件处理的，在案发一年以后即2012年2月3日才开始以刑事案件对本案被告人杨某进行讯问。本案的其他被告人杨某2、杨某1是在本案作为治安案件处理期间经公安机关传唤后到案，公安机关认定他们为自首，那么被告人杨某同样也是在此期间经公安机关传唤后到案，却不认定其为自首，对被告人杨某不公，也有违鼓励自首的原则。三、被告人杨某具有以下酌定情节，依法可以酌情从轻处罚。

1、本案中，被告人杨某首先到案，到案后揭发了同案其他被告人共同犯罪事实，《根据最高院自首和立功解释》第六条规定，依法可以酌情予以从轻处罚。

2、从本案发生的事实、情节看，被告人主观恶性较小，社会危害性较小，可酌情从轻处罚。本案的发生具有特殊性，在农村向结婚队伍索要喜烟、喜糖是农村的特定的风俗习惯，只不过在索要喜烟、喜糖的过程中，双方言语不和，才发生互殴等事实。这相对于其他的寻衅滋事罪的被告人为了发泄不满情绪、寻求精神刺激，获得精神满足还是有本质区别的；其次，双方发生互殴，受伤人员均为轻微伤；再次，婚车载新娘和新郎离开时，被告人方并没有纠缠和阻拦，使得婚礼还得以进行。请合议庭考虑上述情节，对被告人酌情从轻处罚。

3、被告人系初犯、偶犯且自愿认罪、悔罪，并且愿意积极赔偿受害人损失。被告人杨某案发前无前科，是个遵纪守法的公民。案发后，被告人能如实供述犯罪事实，认罪态度较好。被告人对自己的行为非常后悔，并通过各种途径向受害人赔礼道歉、陪同修车，并愿意赔偿损失，悔罪态度明显。但由于受害人坚决要求赔偿10万元，因此双方协商赔偿无果。尽管如此，被告人直到现在仍愿意赔偿受害人相关损失。

4、受害人方对本案的发生也存在一定的过错。根据被告人供述，本案发生的一个重要诱因是，在讨要喜烟、喜糖过程中遭到受害人的辱骂。在农村对于这种索要喜烟、喜糖的风俗习惯应该理解，即使被告人方有稍许的过分行为，也不能辱骂；另一方面，在发生冲突后，受害人方明知被告人是在酒后的状态下，又陆续有多人参加斗殴，而不及时制止。如果受害人方能够更加理智、冷静的处理此事，本案也将不会发生。综上所述，本案的发生具有特殊性，被告人具有自首法定情节，且属于从犯，并且具有多个酌定情节。被告人社会危害性、人身危险性均较小，情节轻微，不需要对其判处刑罚，建议合议庭对其免于刑事处罚。

辩护人：律师

二〇一三年九月十三日

裁判结果

本人受杨某委托，担任其一审辩护人。本人认真阅读了案卷材料，提出了自己的辩护意见，均被法院采纳，最后宜秀区法院判决杨某有期徒刑一年，缓刑一年六个月。当人当庭表示服判，不上诉。

一、犯罪预备阶段能成立正当防卫吗？

在犯罪预备阶段一般不构成正当防卫，除非这个犯罪的预备行为也具有侵害性和紧迫性，比如为了杀人而侵入他人住宅进行准备，此时的预备阶段就可以成立正当防卫。根据法律规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。【案例】被告人汪某A与汪某B系邻居，双方曾因汪某B家建房产生矛盾，后经调解解决。2017年8月6日晚8时许，汪某B的女婿燕某某驾车与赵某、杨某某来到汪某A家北门口，准备质问汪某A。下车后，燕某某与赵某敲汪某A家北门，汪某A因不认识燕某某和赵某，遂询问二人有什么事，但燕某某等始终未表明身份，汪某A拒绝开门。燕某某、赵某踹开纱门，闯入汪某A家过道屋。汪某A被突然开启的纱门打伤右脸，从过道屋西侧橱柜上拿起一铁质摩托车减震器，与燕某某、赵某厮打。汪某A用摩托车减震器先后将燕某某和赵某头部打伤，致赵某轻伤一级、燕某某轻微伤。其间，汪某A的妻子电话报警。【判决】人民法院判决认为：被害人燕某某、赵某等人于天黑时，未经允许，强行踹开纱门闯入被告人汪某A家过道屋。在本人和家人的人身、财产安全受到不法侵害的情况下，汪某A为制止不法侵害，将燕某某、赵某打伤，致一人轻伤一级、一人轻微伤的行为属于正当防卫，不负刑事责任。该判决已发生法律效力。