首要分子分两种：1、集团犯罪中的首要分子。是指在犯罪集团中起组织、策划作用的犯罪分子。2、聚众犯罪中的首要分子。前者应按照犯罪集团所犯的全部罪行处罚，但对于部分组织成员超过该集团的犯罪计划所实施的其他犯罪不承担刑事责任。聚众犯罪虽然不像犯罪集团有较严密的组织，但其中也有组织、策划、指挥者，对整个犯罪过程的整体性、一致性起着协调作用。其首要分子一般按刑法分则具体罪行的规定处罚，刑法分则没有规定的，按刑法总则的规定处罚。

首要分子的司法认定

刑事犯罪集团一般应具备下列基本特征：

（一）人数较多（三人以上），重要成员固定或基本固定。

（二）经常纠集一起进行一种或数种严重的刑事犯罪活动。

（三）有明显的首要分子。有的首要分子是在纠集过程中形成的，有的首要分子在纠集开始就是组织者和领导者。

（四）有预谋地实施犯罪活动。

（五）不论作案次数多少，对社会造成的危害或其具有的危险性都很严重。

首要分子可以是一名，也可以不只一名。首要分子应对该集团经过预谋、有共同故意的全部罪行负责。集团的其他成员，应按其地位和作用，分别对其参与实施的具体罪行负责。如果某个成员实施了该集团共同故意犯罪范围以外的其他犯罪，则应由他个人负责。

对单一的犯罪集团，应按其所犯的罪定性；对一个犯罪集团犯多种罪的，应按其主罪定性；犯罪集团成员或一般共同犯罪的共犯，犯数罪的，分别按数罪并罚的原则处罚。

犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。集团所犯的全部罪行指首要分子组织、领导的犯罪集团在预谋犯罪的范围内所犯的全部罪行。对于犯罪集团首要分子以外的其他主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。

《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。