刑法理论界和司法实务界对于盗窃罪和侵占罪的界分，更多地集中在盗窃罪与“代为保管物”侵占罪之间的区别问题上，而对于盗窃罪与“脱离占有物”侵占罪之间的区别，则论述相对较少。对于司法实践中较为多发的将他人占有的财物误认为是遗忘物进而据为己有的行为该如何定性，即到底是成立盗窃罪还是侵占罪，由于涉及罪与罪之间的区分、犯罪构成理论、刑法的基本原则等诸多问题，则更是鲜有涉猎。目前更是没有提出一个清晰明确、操作性强的标准，以作为破解该难题的“钥匙”。

在抽象的事实认识错误的场合，应当在故意内容与客观事实相符合的范围内，即应当在主客观相统一的范围内，来认定犯罪。因此，在客观事实是重罪，主观认识是轻罪的案件中，要判断重罪的客观事实能否评价为轻罪的客观事实，如果能得出肯定的结论，就应认定为轻罪的既遂犯。因此，将他人的占有物误认为是遗忘物据为己有的行为，实际上属于客观事实是重罪（盗窃罪），主观认识是轻罪（侵占罪）的情况，当行为人的“误认为”合情合理时，只能成立轻罪，即侵占罪，反之，则应成立盗窃罪。

侵占罪遗忘物的认定及盗窃与侵占之区分

盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取数额较大公私财物或者多次秘密窃取公私财物的行为。侵占罪是指以非法占有为目的，将代为保管的他人财物或者他人遗忘物，埋藏物非法据为己有，数额较大拒不退还的行为。侵占罪与盗窃罪都属于侵犯财产罪，但是，两者之间的不同之处是很多的，表现在：

（1）犯罪对象不同。侵占罪的对象仅限于自己持有的他人之动产或不动产以及他人的遗忘物、埋藏物；而盗窃罪的对象仅限于他人持有的动产，相对于行为人而言，若遗忘物遗落于他有权控制的范围内，或者由其发现了埋藏物，则遗忘物、埋藏物不可能成为盗窃的对象。

（2）客观方面不同。表现在以下几个方面：

①对他人之物持有的原因不同，侵占罪非以夺取罪之手段取得他人之物的持有，而盗窃罪是以窃取之犯罪手段取得他人之物的持有。

②侵占罪必须具有拒不退还或拒不交出的行为；盗窃罪不以拒不退还或拒不交出为必要。

③侵占行为只能表现为不作为；盗窃行为只能以作为方式实施。④侵占罪的构成要求数额较大；盗窃罪的成立除要求数额较大外，如果多次盗窃，即使未达到数额较大，也不影响盗窃罪的成立。

(3)故意的内容不同。侵占罪的故意是意图永久剥夺他人财物的所有权，即返还请求权；

盗窃罪的故意既包括永久剥夺财物所有权即返还请求权的意图，也包括为一时的利用目的而侵犯他人的使用权之意图，或为毁弃、隐匿目的而侵犯他人的处分权之意图。

侵占罪的量刑标准是怎样的？

将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。