依据我国建筑法的规定,工程挂靠是属于违法的行为,工程挂靠行为可能对建筑工程质量构成一定的威胁。最高院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定,承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。
一、建设工程发包条件有哪些呢
建设工程发包的条件如下:
1、发包人取得筹建许可证、建设工程规划许可证、建设用地规划许可证等证件材料;
2、承包人具有相应的资质。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第三条规定,当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由,请求确认建设工程施工合同无效的,人民法院应予支持,但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。
发包人能够办理审批手续而未办理,并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的,人民法院不予支持。
二、只有在什么情形下才认定施工合同无效
下列情形下才认定施工合同无效:承包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级的;存在违法发包、转包、挂靠、分包行为的;建设工程必须进行招标而未招标或中标无效的;违反招标投标效力规定的;违反工程建设标准规定的;低于成本价中标的;未取得许可证签订建设工程施工合同的。
三、哪些建筑工程施工合同会被认定为无效
(1)承包人未取得建筑业企业资质或超越资质等级承包工程的;
(2)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义施工的;
(3)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的;
(4)承包人将自己的全部工程转包给一个或多个第三人;
(5)分包的单位再次分包的。
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