一、盗窃罪与诈骗罪在法定刑上的区分
刑法第264条规定:盗窃公私财物,数额较大的,或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。
第266条规定:诈骗公私财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。
从法定刑看,盗窃罪与诈骗罪似乎没有差别,其实两罪的处罚严厉程度是由区别的:
1、多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃是单独入罪的条件,没有数额较大的要求,而成立诈骗罪必须达到数额较大。
2、司法解释规定,盗窃罪数额较大的标准是1000元至3000元以上,而诈骗罪是3000元至1万元以上,相应地,盗窃罪中数额巨大、数额特别巨大的标准也比诈骗罪要低得多。
不难看出,盗窃罪的处罚实际上比诈骗罪要严厉。所以,准确区分二罪,在量刑上具有重要意义。此外,在罪质评价上,二者也存在差异。相对于盗窃罪这种他损犯罪,诈骗罪是一种自我损害的犯罪,被害人具有一定的过错,要么出于贪婪心理,要么过于轻信对方,盗窃罪则不然,即便是疏于保管等原因导致被盗,被害人也往往没有明显过错。
二、从处分行为的有无区分盗窃罪与诈骗罪
诈骗罪是基于他人有瑕疵的意思交付(处分)财产而转移占有的犯罪。而盗窃罪,是违反被害人的意思,将他人占有下的财物转移为自己或者第三者占有。虽然二者同为夺取罪(即占有转移罪),但诈骗罪属于表面上得到被害人同意的交付罪,而盗窃罪是未经被害人同意的盗取罪。
虽然理论上均认为,处分行为的有无是区分盗窃罪与诈骗罪的关键,但对于处分行为人是否需要处分意思(即处分意识),以及处分意思的内容如何,则存在分歧。专家认为处分意思不要说具有相对合理性。只要被骗人认识到财物外形上的占有转移,即使没有认识到所转移的具体财物的种类、数量、价值,即无论是量的错误还是质的错误,均属于诈骗罪中的认识错误,应肯定存在处分行为而成立诈骗罪。
因为,盗窃罪与诈骗罪具有占有转移的共同本质,只是占有转移的原因不同。盗窃罪是他损犯罪,是行为人单干完成的犯罪,而诈骗罪是自损犯罪,是被害人由于受到行为人的欺骗,主动奉上财物的犯罪。二罪侵害法益一样,非难上的差异仅在于促使财物占有转移的手段上。既然行为人使用了欺骗手段,对方因受欺骗而直接将财产转移给(必须符合诈骗罪的直接性要件)行为人占有,即便没有具体认识到转移占有的财物的种类,也无法否认具备了欺骗的行为本质;而且将种类的错误归入诈骗,也符合一般人的观念。相反,若认为只有量的错误才成立诈骗,质的错误应成立盗窃罪,则明显使得盗窃罪与诈骗罪的区分人为地复杂化。
三、盗窃罪与诈骗罪的竞合问题
盗窃罪与诈骗罪侵害的法益都是他人的财产权,都属于取得罪和夺取罪(占有转移罪),不同之处仅在于财产占有发生转移的原因。二者之间能否存在竞合,若存在竞合,是法条竞合还是想象竞合,抑或既是法条竞合又是想象竞合?
刑法理论一般认为,想象竞合与法条竞合的区别在于,一个行为是否侵害两个以上的法益,仅侵害一个法益的,不能成立想象竞合。其实这是认识上的误区。诚然,盗窃罪、诈骗罪、敲诈勒索罪所侵害的法益均为财产法益,但如果深究,这三个罪名侵害的法益还是有差别的。例如,诈骗罪除侵害财产法益外,还在某种意义上侵害了诚实信用的公平交易准则,侵害了被害人的意思决定自由,而敲诈勒索罪,在侵害财产法益外,还侵害了被害人的意思决定和行动自由。所以,只能说盗窃罪、诈骗罪与敲诈勒索罪所侵害的类法益相同,在具体法益上还是存在些许差异的。
虽然相对于盗取罪(盗窃、抢劫、抢夺罪)而言,诈骗罪与敲诈勒索罪属于基于被害人有瑕疵的意思,转移财物占有的犯罪,属于交付罪,但不可否认,诈骗罪中转移财物的占有仍然是违反被害人的真实意思的,因而,诈骗罪也符合盗窃罪的本质性要素——违反被害人的意思、未经本人真实有效的同意转移占有。由此认为,诈骗罪与盗窃罪在法条上存在竞合关系。
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