中国证监会行政处罚决定书(酒鬼酒)

〔2009〕7号

当事人：刘虹，男，1967年6月出生，2003年6月至2005年9月任酒鬼酒股份有限公司(以下简称酒鬼酒)董事长兼总经理。住址：湖南省长沙市车站北路梦泽园小区A栋B座。

樊耀传，男，1952年5月出生，2003年5月至2005年9月任酒鬼酒副董事长，2005年9月起兼任酒鬼酒总经理。住址：湖南省吉首市湘泉花园。

杨建军，男，1967年1月出生，2001年7月至2006年6月任酒鬼酒财务总监，2003年5月至2006年6月任酒鬼酒董事。住址：湖南省吉首市湘泉花园河边宿舍1单元502号。

杨波，男，1957年8月出生，2003年5月至2005年9月任酒鬼酒董事，2005年9月至2006年6月任酒鬼酒董事长。住址：湖南省吉首市人民政府宿舍区。

付光明，男，1964年11月出生，2003年5月至2006年6月任酒鬼酒董事。住址：湖南省湘西自治州审计局大院。

马军，男，1959年1月出生，2003年5月到2005年7月28日任酒鬼酒董事。住址：湖南省吉首市平安保险公司。

柳思维，男，1946年2月出生，2003年5月至2006年6月任酒鬼酒独立董事。住址：湖南省长沙市竹园路7号湖南省粮油食品进出口公司。

王锡谷，男，1970年8月出生，2003年5月至2004年10月任酒鬼酒独立董事。住址：湖南省长沙市芙蓉区梦泽园小区D栋。

张亚斌，男，1965年11月出生，2004年7月至2006年6月任酒鬼酒独立董事。住址：湖南大学经贸学院。

依据1999年7月1日起施行的《中华人民共和国证券法》(以下简称原《证券法》)的有关规定，我会对酒鬼酒的违法行为进行了立案调查、审理，并依法向当事人告知了作出行政处罚的事实、理由、依据及当事人依法享有的权利，并应有听证权利的相关当事人的要求举行了听证会，听取了其陈述和申辩。其他当事人进行了陈述和申辩。本案现已调查、审理终结。

经查明，酒鬼酒存在以下违法事实：

一、酒鬼酒在定期报告中未如实披露第一大股东湖南成功控股集团有限公司(以下简称成功集团)及其他关联方占用酒鬼酒资金的事项。

(一)2003年年度报告未披露占用金额302,230,000元。

(二)2004年中期报告未披露占用金额226,082,800元。

(三)2004年年度报告未披露占用金额421,232,800元。

(四)2005年中期报告未披露占用金额425,920,300元。

二、酒鬼酒在定期报告中虚假陈述货币资金数额。

(一)酒鬼酒2003年年度报告披露货币资金330,683,747.99元，虚假陈述货币资金299,013,150.54元，实有货币资金31,670,597.45元。

(二)酒鬼酒2004年中期报告披露货币资金448,944,107.15元，虚假陈述货币资金374,816,429.22元，实有货币资金74,127,677.93元。

(三)酒鬼酒2004年度报告披露货币资金411,968,167.70元，虚假陈述货币资金374,388,882.91元，实有货币资金37,579,284.79元。

(四)酒鬼酒2005年中期报告披露货币资金436,158,202.98元，虚假陈述货币资金数额420,030,281.55元，实有货币资金16,127,921.43元。

上述违法事实，有相关定期报告、财务记录、单据、协议书、法院《民事调解书》、相关人员的谈话笔录等证据证明，足以认定。

酒鬼酒在2003年年度报告、2004年中期报告、2004年年度报告和2005年中期报告未如实披露第一大股东及其他关联方占用其资金和虚假陈述货币资金数额的行为违反了原《证券法》第六十条、第六十一条的规定，构成原《证券法》第一百七十七条所述依照本法规定，经核准上市交易的证券，其发行人未按照有关规定披露信息，或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或者有重大遗漏的行为。

酒鬼酒2005年年度报告披露了第一大股东及其他关联方占用其资金的情况。2006年7月14日，被占用的资金已归还。

2004年4月28日，酒鬼酒第三届董事会第三次会议，签字同意2003年年度报告的董事有刘虹、马军、樊耀传、杨波(樊耀传代)、杨建军、柳思维、王锡谷、付光明(杨建军代)等。

2004年8月10日，酒鬼酒第三届董事会第六次会议，签字同意酒鬼酒2004年中期报告的董事有刘虹、马军、樊耀传、杨波、杨建军、张亚斌、柳思维(张亚斌代)、王锡谷、付光明等。

2005年1月27日，酒鬼酒第三届董事会第八次会议，签字同意酒鬼酒2004年年度报告的董事有刘虹、马军、樊耀传、杨波、杨建军、张亚斌、柳思维、付光明等。

2005年7月28日，酒鬼酒第三届董事会第十一次会议，签字同意酒鬼酒2005年中期报告的董事有刘虹、马军、樊耀传、杨波、杨建军、柳思维(曾尚梅代)、付光明(杨波代)等。

根据有关任职及勤勉尽责的事实和情节，对上述虚假陈述行为直接负责的主管人员是酒鬼酒时任董事长兼总经理刘虹，其他直接责任人员是酒鬼酒时任董事樊耀传、杨波、杨建军、马军、付光明，时任独立董事柳思维、张亚斌、王锡谷。

刘虹的代理人在听证会上陈述，成功集团占用酒鬼酒资金的原因是原酒鬼酒第一大股东在与成功集团的股权交易中有违约行为。我会认为，成功集团与原酒鬼酒第一大股东在股权交易中的纠纷不应成为成功集团占用酒鬼酒资金的理由。

樊耀传、杨建军、杨波、付光明、马军、柳思维、王锡谷、张亚斌等八位董事、独立董事进行了如下陈述、申辩：违法行为系刘虹所为，因此，董事、独立董事主观上没有过错，客观上无法了解事实真相。付光明指出，其所代表的股东与成功集团签有协议，其股东的表决权委托给成功集团，其董事职责已被其代表的股东委托给成功集团行使。我会认为，按照《中华人民共和国公司法》、《上市公司治理准则》的相关规定，上市公司的董事应当根据公司和全体股东的最大利益，忠实、勤勉地履行职责，应当遵守有关法律、法规、中国证监会规定及公司章程的规定，应当保证公开披露的文件内容没有虚假、误导性陈述或重大遗漏。上市公司董事应对上市公司定期报告的真实、完整负有责任。上市公司董事会决议的表决，实行董事一人一票，董事应当对董事会的决议承担责任。

根据当事人违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度，依据原《证券法》第一百七十七条的规定，我会决定给予刘虹警告并处以罚款20万元，决定分别给予樊耀传、杨波、杨建军、马军、付光明、柳思维、张亚斌、王锡谷警告并处以罚款3万元。

上述当事人应自收到本处罚决定书之日起15日内，将罚款汇交中国证券监督管理委员会(开户银行：中信银行总行营业部、账号7111010189800000162，由该行直接上缴国库)，并将注有当事人名称的付款凭证复印件送中国证券监督管理委员会稽查局备案。当事人如果对本处罚决定不服，可在收到本处罚决定书之日起60日内向中国证券监督管理委员会申请行政复议，也可在收到本处罚决定书之日起3个月内直接向有管辖权的人民法院提起行政诉讼。复议和诉讼期间，上述决定不停止执行。

中国证券监督管理委员会

二○○九年三月二十四日

中国证监会行政处罚决定书(酒鬼酒)