一、建筑劳务的承包和分包是什么意思

承包是当事人间以合同约定的一种经营管理行为，承包者只是企业财产的经营管理者。承包者最基本的权利是收取承包收益。其应承担的义务主要为，中外合营企业的承包者应接受该合营企业董事会的监督；对所承包企业的财产没有任何处分权，并不得将所承包企业的财产转让、变卖、转移、抵押、出租或赠与；定期向所承包企业的董事会报送企业财务报表。最重要的是，承包者应保证，于承包经营期满时，所承包的企业能够扭亏为盈或经营状况有明显改善。这种保证形式由风险保证金，或由银行出具的不可撤销、但合营企业可以单方提款的保函形式提供。而且承包者须于每年第一季度内向合营企业提交承包经营风险保证金保函或风险抵押金。抵押金不得再另设担保，亦不得以合营者的出资作抵押。无论哪种保证形式，其数额均不得低于当年承包利润总额的百分之五十。承包经营期间，合营企业的负债余额不得超过当年承包利润的总额。此外，承包经营期间，承包者可以以所承包企业的名义贷款，但须经董事会同意。承包经营开始前、承包经营期内中止以及承包期满时，应对所承包企业进行资产的清理与核对的工作并办理移接。资产的清理与核对应经过大陆注册会计师的验证方为有效。

分包是指总包人，对其合同内的一个工程项目分为若干分项目，将其中不重要的部分通过书面合同形式并经业主同意，委托给其他有资格的专业承包商实施的活动。

由发包人直接确定分包人的分包，称为指定分包。给若干承包人。

分包人对合同规定的承包部分项目向总包人全面负责，与总包人一同就分包部分向发包人承担连带责任。

分包适用于专用性较强、分包人在这方面有一定优势的项目，在大中型项目中很常见。

二、建筑劳务分包和承包合法吗

这个在一定范围内是合法的。《建筑法》第29条规定建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位。但是注意只能分包部分工程，主体工程分包出去是违法的。第29条进一步规定除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。《建设工程质量管理条例》将违法分包的情形界定为：

1、总承包单位将建设工程分包给不具有相应资质条件的单位的；

2、建设工程总承包合同中未有约定，又经建设单位认可的，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；

3、施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他建设单位的；

4、分包单位将其承包的建设工程再分包的。

三、如何认定建筑工程分包合法

1、主体要件。工程分发包人要具有分发包工程或劳务的资格，工程分承包人要具有完成工程项目的能力。分承包人依据分包合同对分发包人负责，分发包人依据主合同对建设单位负责；同时，分承包人就分包的项目对建设单位负连带责任。所负责任，包括技术、质量、安全、经济等法律责任和管理责任。这里的责任，包含两层含义：其一是履行责任的过程，其二是承担责任的后果。

2、意思表示要件。两层含义：首先，一般的，工程实行总和管理责任。这里的责任，包含两层含义：其一是履行责任的过程，其二是承担责任的后果。

3、意思表示要件。两层含义：首先，一般的，工程实行总分包的意思，必须由建设单位、分发包人、分承包人三方协商一致且表示真实。分发包人

人发包专业工程时，必须经建设单位同意：可以在主合同中约定允许分包；主合同中未作规定的分包活动，应在分包之前征得同意。劳务分包可以由分发包人决定。其次，无论是专业分包还是劳务分包，其合同内容都必须由分发包人和分承包人协商一致；内容必须真实，不能有欺诈和胁迫情形。

4、客体要件。凡分包的工程必须是国家法律和公共秩序允许分包的工程；凡国家法律禁止或公共秩序不允许分包的工程不得分包。

5、形式要件。分包合同必须采用书面形式。分包合同是建设工程合同的一种，而建设工程合同的书面形式的要求在《建筑法》第15条均有明确规定。这种形式要件，不仅是建设工程合同自身特殊性的要求，更是建设工程合同外部管理的要求；必要时还须经过公证或鉴证。

只有以上要件同时成立，方构成合法有效的工程分包行为。

建筑劳务分包

目前建筑劳务分包制度存在的主要问题

1．与建筑劳务分包制度配套的法律法规不健全。建设部在2001年颁布的87号令《建筑企业资质管理规定》中提出了劳务分包的概念，并在2004年的一些文件中，对建筑劳务分包企业的资质管理做出了规定，但是这些文件侧重点都在明确建筑劳务分包企业的资质管理，而对于建立劳务分包制度缺乏必要的法律依据。同时，由于我国的建筑劳务分包制度提出的较晚，全国大部分地区也缺乏相应的地方法规规章。

2．建筑劳务分包有形市场建设滞后。我国推行建筑劳务企业化的时间比较短，相关利益各方的认识不充分，对于建筑劳务分包企业的政策宣传、引导、管理机制不健全，目前建筑劳务分包市场处于培育和引导发展阶段，并且总承包企业以及专业承包企业依据自身的资金、技术、管理优势同劳务分包企业在场外进行交易，承发包双方的合同关系不规范，缺乏有效的监管，全国大部分地区尚未建立真正的有形劳务分包市场。

3．符合资质的建筑劳务分包企业不能够满足市场需求。目前，我国真正符合资质要求的建筑劳务分包企业数量少，出现了供不应求的局面。一方面，一些总承包企业和专业承包企业依据自身的优势参与了中小工程的竞争，占据了巨大的劳务分包市场，而不少劳务分包企业不能与之抗衡，制约了建筑劳务分包企业的发展。另一方面，大多数农民工队伍组织涣散，受教育程度低，缺乏必要的职业技能培训，整体素质不高，不能够适应市场经济和企业发展的需要。这在一定程度上也成为农村剩余劳动力向建筑业有效输出的“瓶颈”问题，从而也阻止了建筑劳务分包企业的发展。

4．对建筑劳务分包市场缺乏有效的监管。由于相关的配套法律法规不完善、不健全，使得建筑业企业在交易时无章可循，行业主管部门在执法监督时无法可依。同时，建筑劳务分包有形交易市场的建设滞后引起承发包双方场外交易的“有市无场”的局面，劳务分包企业缺乏交易平台，交易双方行为不透明、不规范，建筑劳务分包市场缺乏有效的监管。

建筑劳务分包

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