刑法是根据宪法制定的。我国刑法典明文规定了，我国刑法的制定依据是宪法；目的是为惩罚犯罪，保护人民；我国同犯罪作斗争的司法实践经验和实际情况是制定的实践根据；调查研究，实事求是，一切从实际出发，是我国刑事立法的根本指导原则。

一、地方性法规在宪法的实施中的地位和效力如何

宪法具有最高的法律效力。

宪法是我国的根本大法，在我国法律体系中具有最高的法律地位和法律效力，是我国最高的法律渊源。

地方性法规，顾名思义就是由地方人大及其常委会制订的法规，只能在本辖区内实施。宪法的效力高于地方性法规，宪法规定：“一切法律、行政法规和地方性法规不得同宪法相抵触。”宪法在法律体系中具有最高的权威，法律、行政法规的内容和精神都不得与宪法的原则和规定相抵触、相违背，否则，就会因违宪而无效。

二、我国宪法制定的依据是什么

主体是人民。宪法是国家的根本大法，适用于国家全体公民，是特定社会政治经济和思想文化条件综合作用的产物，集中反映各种政治力量的实际对比关系，确认革命胜利成果和现实的民主政治，规定国家的根本任务和根本制度，即社会制度、国家制度的原则和国家政权的组织以及公民的基本权利义务等内容。宪法具有最高法律效力，我国宪法谁制定的作用是制定其他法律的依据，一切法律、法规都不得同宪法相抵触。宪法保障了我国的改革开放和社会主义现代化建设。宪法促进了我国的社会主义民主建设。宪法推动了我国的社会主义法制建设。宪法促进了我国人权事业和各项社会事业的发展。宪法是每一个民主国家最根本的法的渊源，其法律地位和效力是最高的。中国宪法是由中国的最高权力机关——全国人民代表大会制定和修改的，一切法律、行政法规和地方性法规都不得与宪法相抵触。

三、违反国家规定

违反国家规定是构成非法经营罪的一个十分必要的条件，也就是说非法经营罪的成立，很大程度上要取决于某一行为其本身是否违反国家规定。根据我国刑法第96条的规定，刑法所称的违反国家规定是指违反全国人大及其常委会制定的法律和决定，国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。换言之，只要是我国最高立法机关或者最高行政机关所颁布的规范性文件都可以被认定为是国家规定，除了全国人民代表大会及其常委会和国务院这两个合法的国家规定的制定主体之外，其他任何机关都无权作为国家规定的制定主体，理所当然按照立法层级效力的规定，违反地方性法规、部门规章等都不可以纳入刑法明文规定的违反国家规定的范围之内。

当然，从各个角度来看，刑法第96条的法律规定本身还是存在着一些问题的：

首先，从我国刑法分则空白罪状条文来看，违法国家规定的表述过于概括和笼统。为了解释或者实践的方便，使用者可以在众多的国家规定中予以选择，很多的国家规定会存在相互交叉甚至相互矛盾的问题。因此，立法者应当充分予以考虑，有必要将参照的相关法律、法规、制度的范围尽量明确及详细，只有如此，司法者进行的解释的自由度就会变小，从而有利于司法机关正确认定犯罪、确定刑罚，减少冤假错案的发生。

其次，从法律完善的角度来看，刑法第96条违反国家规定的范围过于宽泛，罪刑法定原则要求我们设定罪与刑的只能是法律，任何除了全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律之外，都不能认定为我们所认定的法，都不能成为我们定罪量刑的合法根据。