1999年，某印务公司与工艺厂签订《厂房租赁协议》，租赁工艺厂厂房进行生产经营。2000年2月，双方签订《补充协议》，印务公司在工艺厂指定的范围内扩建办公楼，占地面积450平方米，建筑面积1000平方米。后因印务公司经营不善，致使停止生产。2001年6月，双方又签订《补充协议》，约定印务公司在工艺厂内所建房屋以35万元转让给工艺厂，同时约定因工艺厂确实无法付款，可以土地作价每亩4万元抵偿，并且同意此款工艺厂在企业改制时支付或转让土地。协议签订后，印务公司将厂房交付给工艺厂保管使用。该房产未办理产权登记。2008年6月，工艺厂因经营管理不善，企业严重亏损，不能支付到期债务，依法向法院申请破产。

法院审理中，对该房产能否列入破产财产存在两种意见：第一种意见认为，根据《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》（以下简称《规定》）第六十四条的规定：破产财产由下列财产构成：（一）债务人在破产宣告时所有的或者经营管理的全部财产。该房产由工艺厂管理使用，应该列为破产财产。第二种意见认为，《规定》第七十一条规定：下列财产不属于破产财产：（六）尚未办理产权证或者产权过户手续但已向买方交付的财产。第七十二条规定：本规定第七十一条第（一）项所列的财产，财产权利人有权取回。因该房产工艺厂未向印务公司支付对价，未办理产权过户手续，印务公司有权取回，不应列为破产财产。

笔者同意第一种意见。因为《规定》第六十七条规定：企业破产前受让他人财产并依法取得所有权或者土地使用权的，即便未支付或者未完全支付对价，该财产仍属于破产财产。新破产法第三十条规定：破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及财产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。对于取回权，该法第三十九条规定：人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发送，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。但是管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。本案中，土地使用权为工艺厂所有，房产由于本身尚未办理产权证书，因此亦不能将产权证办理给工艺厂，并且在宣告破产时，工艺厂已经实际占有、使用、管理该房产。因此，该房产依据法律法规的规定，应该认定为破产财产。若印务公司行使取回权，则没有物权的依据支持。当然，如果土地使用权为印务公司所有，且办理的房屋产权证为印务公司，则印务公司依法享有取回权。

综上，工艺厂虽未支付房屋的全部价款，且未办理房屋产权证，但已实际占有使用，且土地使用权为其所有，应当认定工艺厂实际取得了该房屋的所有权，该房产应当列入破产财产。

(作者单位:湖北省利川市人民法院)