防范施工合同无效的风险的方式:
1、订立合同时,当事人应当及时审查主体资格、合同内容及形式是否合法,相关文件是否齐备、真实等;
2、履行合同时,双方应在法律规范的基础上,严格履行相关义务;
3、防范施工合同无效的风险的其他方式。
“五不签”防范施工合同风险
实现效益最大化是企业经营的最终目标。如何有效预防合同风险,避免亏损发生在工程施工前?中铁十八局集团四公司“施工合同五不签”的做法,值得借鉴。
前不久,中铁十八局集团四公司在与某项目业主进行合同谈判时,因业主不支付该项目的工程预付款,并要求承包商提供合同总价10%的现金履约保证金,而主动放弃了该项目的施工合同。
主动放弃近亿元的施工合同,这在当前建筑市场僧多粥少的情况下,似乎不可理解,可这事儿却实实在在发生在中铁十八局集团四公司。
如何有效预防合同风险,避免亏损发生在工程施工前?这是众多施工企业必须面对的问题。中铁十八局集团四公司的做法是:根据《建设工程项目管理规范》的有关规定,结合自身实际情况,在企业内部建立起强有力的合同规范化管理体系,在合同管理中始终坚持施工合同\"五不签\"。
未经审查的合同不签四公司专门设立了合同管理部,负责所有施工合同的管理。每项合同签订前必须报合同管理部,合同管理部组织相关职能部门对其合法性、完整性、明确性进行评审。如评审人员对合同条款有修改建议,由合同管理部负责协商并征求意见。合同评审后经双方确认无误,由合同管理部出具评审报告,公司法人代表或法人代表授权委托人负责办理,合同正式签订后,正本报合同管理部备案。
未经审查的施工合同不签,彻底杜绝了签合同\"拍脑门儿\"情况的发生,从程序上保证了施工合同的质量。
不合法的合同不签我国法律明确规定:违法的合同为无效合同。四公司坚持不签包含扰乱社会经济秩序、损害社会公共利益或第三者利益、对社会有不良影响内容的合同;坚持合同当事人的法律地位平等,与劳务人员签署劳务合同时,禁止使用违背《劳动法》的条款,不将企业意志强加给另一方,也不设定\"霸王合同\"格式。充分尊重对方依法享有自愿订立合同的权利,使公司的合同履约率大大提高。
低于成本价的合同不签建筑市场僧多粥少造成企业间无序低价竞争。明知道干一项工程连本儿都保不住,还要硬着头皮干。可一旦拿到手的项目低于成本价,不仅会导致工期延误,安全质量也难以保证。低标价经营还使得企业无力增加科技创新投入,科研成果贫乏,企业竞争力更无法得到快速提升。四公司坚持低于成本价的合同不签,彻底扭转了\"饥不择食食鱼钩\"的尴尬局面。
有失公平的合同不签前些年,四公司在承建西南地区某县交通开发公司的公路工程时,按照合同总价的10%交纳了履约保证金。后该县纳入区域公路资源整合范畴,在资产重组时,发现该交通开发公司已将保证金挪作他用,无法退还履约保证金,不仅使当地政府公路资源优化配置计划受到影响,也给四公司造成一定损失。
从那以后,四公司坚持不签有失公平的合同,使公司所签施工合同的含金量大幅度提高。有失公平的合同内容包括:条款中明确约定不支付工程预付款的合同;工程款不能按期支付、需要垫资的合同;收取高额履约保证金的合同等。
不合招投标程序的合同不签。有一些项目,因资金不到位、环保设计未达标等原因,无法或暂时无法取得行政主管部门的批文,业主就常常擅自招标、开工。这些项目因施工手续不齐全,开工后大多被政府主管部门勒令停工补办手续。由于这些工程项目连最起码的立项手续和开工许可证都没有,施工企业与业主签订的工程合同也就不具备法律效力,想跟业主打官司都无从打起,最终大都会蒙受损失。四公司坚持不签订招投标程序不符合规定的施工合同,避免了工程项目的政策风险。
坚持施工合同\"五不签\",四公司不仅有效回避了合同风险,还尝到了\"重合同、守信用\"带来的甜头。近年来,公司签订合同履约率达到了100%,合同的含金量也大幅度提高。优质施工和科学管理使合同双方共赢,公司在建项目大部分杜绝了亏损现象,并克服了去年以来原材料涨价等不利因素的影响。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第六条
建设工程施工合同无效,一方当事人请求对方赔偿损失的,应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。
损失大小无法确定,一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的,人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。
第二十四条
当事人就同一建设工程订立的数份建设工程施工合同均无效,但建设工程质量合格,一方当事人请求参照实际履行的合同关于工程价款的约定折价补偿承包人的,人民法院应予支持。
实际履行的合同难以确定,当事人请求参照最后签订的合同关于工程价款的约定折价补偿承包人的,人民法院应予支持。
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确认合同无效的情形有: 1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,从而损害国家利益的; 2、恶意串通,损害国家、集体或者是第三人利益的; 3、以合法形式掩盖非法目的的; 4、损害社会公共利益的;违反法律、行政法规的强制性规定的。 合同无效是指合同... 更多>
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