《本案被告人采挖红豆杉的行为构成何罪》一文，案情如下：2006年8月中旬，身为林区退休工作人员的吴某在神农架林区松柏镇走亲戚时，经证实当地山上有红豆杉树，产生了采挖制作盆景的念头。2006年10月10日，吴某携带挖锄、斧子、手锯、枝剪等作案工具，乘车从秭归县茅坪镇窜至神农架林区松柏镇其姨妹家，次日，与其雇请的当地村民王世新从松柏镇博物馆后山上(松柏镇松柏村李顺彦经营山)非法采挖了两株红豆杉，10月12日，吴某又窜至该地采挖了一株红豆杉。之后，吴某将所采挖的3株红豆杉用塑料和包装袋进行包装后，雇请车辆意欲偷运回秭归县茅坪镇，在途经兴山县境内时被兴山县森林公安分局查获。经鉴定，被告人吴某非法采挖的3株树木为国家重点保护级物种红豆杉。公诉机关认为：被告人吴某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十四条和《中华人民共和国修正案(四)》第六条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法采伐、运输国家重点保护植物罪追究其刑事责任。

万里、张华同志认为被告人主观上是想挖盆景作观赏使用，是将该植物连根挖起，移植，其行为属于采伐中的采的行为，虽然并未要置该植物于死地的故意，但其行为仍破坏了该植物的原有的生长环境，很有可能因此而导致该植物的死亡，故被告人的行为符合非法采伐国家重点保护植物罪的构成要件，应以非法采伐国家重点保护植物罪追究其刑事责任。

笔者认为，万里、张华同志将被告人采挖红豆杉的行为定性为非法砍伐的观点错误。采挖红豆杉的行为应定性为非法毁坏，被告人的行为应构成非法毁坏国家重点保护植物罪。理由是：

一、非法砍伐是指违法植物资源保护的法律、法规的规定，未经允许擅自砍伐的行为，其目的是致树木死亡。而本案被告人主观上没有致红豆杉死亡的目的，其仅仅是为了制作盆景，不符合非法砍伐的目的要求。

二、《中华人民共和国森林法》第二十四条规定：未经省、自治区、直辖市林业主管部门批准，不得采伐和采集，第四十条规定：违反本法规定，非法采伐、毁坏珍贵树木的，依法追究刑事责任。从上述法律规定分析，未经省、自治区、直辖市林业主管部门批准，采伐珍贵树木的属于非法采伐，未经省、自治区、直辖市林业主管部门批准，采集珍贵树木的属于非法毁坏。被告人采挖红豆杉实质上是采集红豆杉，故其未经林业主管部门批准擅自采挖红豆杉应认定为非法毁坏，而不能认定为非法砍伐。

三、被告人非法采集国家重点保护植物红豆杉的行为，客体方面侵犯了国家有关植物资源保护的管理制度，客观上有毁坏红豆杉的行为，主观上有毁坏红豆杉的故意，完全符合非法毁坏国家重点保护植物罪的构成要件，其应构成非法毁坏国家重点保护植物罪。

江西省万安县人民法院·何庆袁平华