内容提要：工伤赔偿请求权竞合问题涉及私法上请求权和社会法上请求权的关系。工伤事故损害中的私法上契约责任和侵权责任的竞合，应当允许当事人自由选择；私法上请求权与社会法上工伤保险赔偿请求权的竞合，应当以替代主义为原则，兼采补充主义为例外；第三人责任与工伤保险赔偿请求权竞合时，则构成特殊情形下的不真正连带责任。在整合私法和社会法的基础上，我国应当实现工伤赔偿模式的统一建构。

现代社会，工伤事故频发，如达摩克里斯之剑高悬于劳动者头顶，因而劳工权利保护日益瞩目，诚如王泽鉴先生所言，如何解决劳动灾害救济问题，乃成为现代法律之重要课题。［1］就此问题，传统民法和现代的劳动与社会保障法之间，不无紧张关系。调整劳动关系的法律历经私法、劳动法、社会保障法之演变，法律适用冗杂纷乱，且基于工伤所发生的请求权关系涉及劳动者、雇主、加害之第三人、工伤保险机构，其间关系错综复杂。虽早在2004年最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第12条即有所规定：依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。但侵权损害赔偿和工伤赔偿是否允许双重求偿，如何处理则语焉不详。工伤赔偿请求权竞合问题，涉及工业事故严格责任、劳动契约保护义务、请求权竞合、不真正连带责任等诸多理论，本文拟就民法及社会保障法逐层梳理，以求澄清该问题。

一、违约请求权与侵权行为请求权

遵循从简单到复杂的认识规律，首先剥离出其它因素，仅就工伤关系之基本当事人———雇主与劳动者之间的关系，从纯粹私法视角予以考察。该情形适用于没有参与工伤保险的条件下，即无社会保障法介入时的劳务提供关系。发生工伤事故之后，受害的劳动者对雇主享有民事损害赔偿请求权，但该请求权之基础不无争议，需要根据请求权基础理论，对请求权体系次第检讨，以确定其规范依据。

（一）基于违约的请求权是否适用于工伤？

传统合同理论一般认为，合同法是调整交易关系的法律，合同义务以当事人约定为准，合同标的以给付为主，其保护范围以履行利益为限。因此，基于劳动合同提起工伤赔偿请求权的障碍在于：

（1）工伤之赔偿范围为劳动者人身利益之损害，其性质为绝对权，应属侵权行为法保护的客体，故应适用侵权行为法保护而非合同法保护；

（2）劳动合同当事人约定给付义务，而未约定人身保护义务，对绝对权负有不侵害的义务应由侵权法规定，而非合同约定；

（3）利益衡量上，合同请求权对劳动者未必有利，因为雇主可通过约定预先免除其责任，也可通过与有过失、可预见规则等限制其赔偿范围。

但现代合同法发展趋势，其义务来源日趋多元化，其保护利益的类型日益扩大，表现为附随义务纳入合同关系，其中保护义务至为显著。附随义务的机能之一在于维护他方当事人人身或财产上利益，例如雇主应尽注意其所提供工具的安全性，避免受雇人因此而受损害。其与给付义务的关系较远，但债之关系作为一种法律上的特别结合关系，依诚实信用原则，一方当事人自当善尽必要注意，以保护相对人的权益，不受侵害。［2］此种利益，德国学者埃瑟尔（Esser）称保持利益或完全利益，指对此加以保护、使之免遭不完全给付或其他的义务违反行为产生之侵害的利益。［3］2002年德国债法修改，新增第241条第2款规定，债务关系可以根据其内容，使任何一方承担照顾对方权利、法益和利益的义务。［4］该条款以立法的形式规定了合同给付义务之外的保护义务，将履行利益之外的人身、财产等利益涵摄入合同义务的保护范围。况且，劳动合同作为一种特殊的合同，对受雇劳动者的保护义务为题中应有之义。德国民法典第618条规定了雇主应当采取保护措施的义务，违反该义务将导致损害赔偿责任。依史尚宽先生见解，雇用人对于受雇人负有保护之义务，此义务与受雇人之忠实义务相对立，由劳动契约之身份的关系所生之特别义务，即雇用人对于受雇人之生命、健康、风纪、信教等应加以庇护。［5］且该义务作为附随义务，依其性质不得由当事人约定排除。

我国劳动法第92条规定了用人单位的劳动安全设施和劳动卫生条件不符合国家规定或未向劳动者提供必要的劳动防护用品和劳动保护设施的行为所应负的公法上的责任，对民事责任并未规定，但此种违反劳动安全保护义务的行为构成责任聚合，行政责任及刑事责任的适用并不意味着民事责任的排除。新劳动合同法第5条也规定：用人单位应当依法建立和完善劳动安全卫生、劳动纪律、职工培训、休息休假以及劳动定额管理等方面的规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。且根据劳动法第89条，用人单位制定的劳动规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门给予警告，责令改正；对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。该条款作为违反劳动合同的一般规定，自可以解释为违反劳动合同保护义务的损害赔偿的请求权基础。因此，基于劳动合同的保护义务，工伤受害人当有权向用人单位请求损害赔偿。

（二）基于侵权行为的请求权是否适用于工伤？

工伤作为对劳动者人身权益造成的损害，其性质为绝对权之侵害，适用侵权行为责任固无疑问。问题在于，究竟适用一般侵权抑或特殊侵权？我国司法实践中已有判例采用过错归责的一般侵权责任处理。［6］王泽鉴先生亦认为，基于劳动灾害的雇主侵权责任为过失责任，须证明雇主或其他加害人具有过失，始得赔偿，过失责任之基本原则，始终维持未变。［7］有学者对此采批评态度，认为受雇人在执行职务中遭受伤害，称为工业事故，依现代民法属于特殊侵权行为，应适用无过错责任原则。［8］从而将民法通则第123条的高度危险责任作为请求权基础。但由此产生的问题是，民法通则第123条所规定的高度危险作业仅包括从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业，而不能涵盖所有的工伤事故，例如无危险设备或其他危险物条件下的日常人力劳动所发生的工伤事故，显然无法适用高度危险作业责任。因而有学者针对此缺陷，主张确定工伤事故损害赔偿责任，应首先适用民法通则第106条第3款，没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任，属于高度危险作业致人伤害的，同时适用第123条高度危险责任。［9］

考察现代法治之变迁，雇主责任有严格化的趋势。现代社会，传统过失主义一元化的归责原则日渐动摇，特殊的侵权责任日趋扩张。德国学者埃瑟尔在《危险责任之基本问题及其发展》一文中力倡过失、危险归责并立的侵权行为法二元化理论，获学界一致响应，并于立法上产生一般条款规定危险责任的趋势。［10］如意大利民法第2050条明文规定：在进行危险活动时，对他人造成的任何损害，根据危险的性质或运用手段的特征，行为人应负损害赔偿责任，但能证明已采取所有避免损害发生的适当措施者不在此限。我国刑事：中国政法大学出版社，1998：275．

［2］王泽鉴。债法原理（第一册）［M］．北京：中国政法大学出版社，2001：41－42．

［3］韩世远。违约损害赔偿研究［M］．北京：法律出版社，1999：5．

［4］德国债法现代化法［M］．邵建东，孟翰，牛文怡，译。北京：中国政法大学出版社，2002：25．

［5］史尚宽。劳动法原论［M］．台北：正大印书馆，1978：45．

［6］张连起、张国莉诉张学珍损害赔偿纠纷案［J］．最高人民法院公报，

1989、（1）。

［7］王泽鉴。民法学说与判例研究（第三册）［M］北京：中国政法大学出版社，1998：277．

［8］梁慧星。民法学说判例与立法研究［M］．北京中国政法大学出版社，1993：271．

［9］杨立新。论工伤事故与损害赔偿［J］．中央政法管理干部学院学报，

1994、

（5）。

［10］邱聪智。民法研究（一）［M］．北京：中国人民大学出版社，2002：95．

［11］黄立。民法债编总论［M］．北京：中国政法大学出版社，2002：327．

［12］史尚宽。债法各论［M］．北京：中国政法大学出版社，2000：305．

［13］杨燕绥。社会保险法［M］．北京：中国人民大学出版社，2000：182．

［14］林嘉。社会保障法的理念、实践与创新［M］．北京：中国人民大学出版社，2002：243．

［15］［德］罗伯特。霍恩，海因·科茨，汉斯。莱塞。德国民商法导论［M］．楚建，译。北京：中国大百科全书出版社，1996：357．

［16］王泽鉴。民法学说与判例研究（第三册）［M］．北京：中国政法大学出版社，1998：295．

［17］刘春堂。论不真正连带债务［J］．辅仁法学，

1986、（5）。

［18］史尚宽。债法总论［M］．北京：中国政法大学出版社，2000：315．

［19］王泽鉴。民法学说与判例研究（第三册）［M北京：中国政法大学出版社，1998：295．

［20］相比较而言，民事损害赔偿的赔偿范围相对较宽泛、赔偿标准较高。这是该问题产生争议的根本原因。具体数额比较参见张新宝《工伤保险赔偿请求权与普通人身损害赔偿请求权的关系》，载《中国法学》，2007年第2期。

［21］史尚宽。债法总论［M］．北京：中国政法大学出版社，2000：676．

［22］曾世雄。损害赔偿法原理［M］．北京：中国政法大学出版社，2001：36－37．

［23］李玉泉。保险法［M］．北京：法律出版社，1997：184．

［24］代位求偿，罗马法与德国法称之为让与请求权，权利移转须经让与行为，故称债权主义；日本法称之为代位权，法定地当然发生权利移转，故称物权主义。

［25］［德］卡尔。拉仑茨。法学方法论［M］．陈爱娥，译。台北：五南图书出版公司，1996：355．

《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（2022修正）：第十二条 残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的，按五年计算。\n受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。