我国《建筑法》、《建设工程质量管理条例》等法律法规规定,发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位,且根据住建部《建筑业企业资质标准》,个人不符合企业资质的主体条件,无法申领取得建设工程施工所需的资质,因此,住建部颁发的《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法(试行)》中明确规定,发包人把工程发包给个人或承包人将工程分包给个人的做法,均属于违法发包行为。作为发包人,如果将项目发包给个人,除了可能受到罚款、降低资质等级、停业整顿等行政处罚外,还可能面临以下民事责任风险:一是个人承包人聘用的员工在就业活动中因安全生产事故遭受人身伤害,非法发包人应与用人单位承担连带责任。;二、个人承包经营者违反劳动合同法招用劳动者,给劳动者造成损害的,非法发包人和个人承包经营者承担连带责任;三是个人承包人欠工程款,违法发包人在欠工程价款范围内对实际施工人负责。因此,发包人应向具有相应资质的承包商发包工程,严格审查其资质,加强对分包商的监督管理。
公司承包后,发包公司的债务由谁承担?如果避免发包公司的风险?
在公司承包经营模式下,承包人往往以发包公司的名义对外开展经营活动,创设债权债务关系。公司与承包人之间的合同关系属于公司内部关系、公司与债权人之间的债权债务关系属于公司外部关系。作为一般法律原则,公司仍应对自己债务负责。换言之,在对外关系中,债权人有权直接追究发包公司的民事责任。但是,在对内关系中,发包公司在承担债务清偿责任之后,有权向承包人追偿。
为了防范自身的法律风险、避免上述情况的发生,发包公司可在承包经营合同中要求承包人预先提供一定的充分有效的担保手段(包括但不限于风险保证金、押金)。
《中华人民共和国建筑法》第十五条建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同,明确双方的权利和义务。
发包单位和承包单位应当全面履行合同约定的义务。不按照合同约定履行义务的,依法承担违约责任。
《中华人民共和国建筑法》第十六条建筑工程发包与承包的招标投标活动,应当遵循公开、公正、平等竞争的原则,择优选择承包单位。
建筑工程的招标投标,本法没有规定的,适用有关招标投标法律的规定。
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