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［案情］

？？？？被告人杨熙（别名杨喜），男，1987年11月9日出生于河南省鲁山县，汉族，初中文化，农民，住鲁山县赵村乡赵村一组。因涉嫌寻衅滋事犯罪，11日被刑事拘留，18日被依法执行逮捕。

？？？？5日下午，被告人杨熙与某中学学生闫某某（另案处理）等人在某县赵村乡赵村街路遇本县赵村一中学生汪某、汤某、陈某、张某等人，被告人杨熙以汪某等四人不理睬自己为由，将其四人拦住，对汪等人进行殴打，后以未吃饭为由，强行向汪等人索要现金28元，并让汪等四人次日到其家喝酒。杨熙等人得款后来到赵村街一饭店内将款挥霍。

？？？？6日下午，被告人杨熙等人将汪某等四人叫到杨熙家中，一同饮酒后，杨责令四人次日兑出140元让其去酒店吃饭，次日下午放学后，汪某为躲避杨熙的纠缠去到赵村乡上汤村张某家，杨熙等人追到张家将汪等人叫出，杨熙以汪躲避自己为由对汪进行殴打，张某的堂兄张某某见此情景，即将汪某、杨熙等人叫到自己家中一块喝酒，汪某在席间饮酒过量，来到里屋床上休息，杨熙用一个容量约179毫升的茶杯盛满酒后端到里屋，以茶水为名让汪喝，汪被迫喝下后即呕吐、昏睡不醒。同年12月8日下午，汪仍昏睡不醒，即被其同学送往该乡一诊所救治，当日下午五时许，汪因病情加重，在被送往医院途中死亡。经尸体检验确认：汪某的死因属酒精中毒。

？？？？鲁山县人民法院审理后认为，被告人杨熙无事生非，随意殴打他人，情节恶劣，且强拿硬要，强行索要他人钱财，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人杨熙应当预见饮酒过量会导致酒精中毒而死亡，却疏忽大意，又强迫他人过量饮酒，致使被害人酒精中毒而死亡，其行为又构成过失致人死亡罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实成立，予以确认。但定性有误，不予采纳。其辩护人认为应定一款罪的理由无据，不能成立，其它辩护意见正当，予以采信。被告人杨熙身犯数罪，应对其数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（一）、（三）项、第二百三十三条、第二十五条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第十七条第一、三款的规定，判决：被告人杨熙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年。

［评析］

？？？？在审理过程中，就该案的定性存在三种意见：

？？？？第一种意见认为杨熙之行为构成寻衅滋事罪一罪。理由是：寻衅滋事罪，是指肆意挑衅，随意殴打，骚扰他人或者任意损毁、占用公私财物，情节严重或者情节恶劣的或者在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的行为。其客观特征之一随意殴打他人，情节恶劣，是指在耍威风、取乐发风、寻求精神刺激等流氓动机支配下，无故殴打他人，实践中，行为人大多以内容荒唐的强盗逻辑为借口，实施殴打行为。特征之二强拿硬要公私财物，情节严重，一般是指在显示威风、蔑视公德的心态支配下，蛮不讲理强行索要他人财物，常指“街霸”、“村霸”等情况。寻衅滋事罪在主观上具有寻求精神刺激，发泄不良情绪，耍威风、取乐等流氓动机，有公然向社会公德挑战，向社会成员应共同遵守的社会秩序挑战的直接故意。

？？？？本案被告人杨熙等人以被害人等人不理睬为由对人殴打，并以“刚从酒店出来，饭钱未付”为由向四人索取现金28元，用以支付饭钱。在12月6日、7日两次纠缠被告人一同饮酒，对汪等的躲避行为实施殴打等暴力行为。其行为是典型的出于耍威风、寻刺激，逞强霸道的流氓动机，而实施的随意殴打他人，强行索要他人钱财行为，该行为构成寻衅滋事罪。

？？？？需要指出的是杨在7日下午逼汪大量饮酒，造成汪抢救无效而死亡的行为不构成犯罪。酒无论为白酒、啤酒，都是一种食品，饮少而有益，饮多并非有害。酒作为一种特殊的食品对人造成伤害或死亡所起的作用非直接的，杨让汪大量饮酒，特别是汪已经头晕、呕吐情况下，强迫其喝下一大杯，造成汪昏睡不醒，既不是杨过于自信意识到汪会酒精中毒死亡，而轻信能够避免的过失致人死亡，也不是疏忽大意，应当预见汪会酒精中毒死亡，而没有预见的过失致人死亡（如杨意识到饮酒会造成死亡，而又强迫汪喝下一大杯，积极追求汪的死亡后果，则应构成直接故意杀人），更不是直接或间接的故意杀人或故意伤害行为，汪的死是违背杨的本意的，杨的本意不存在希望或放任汪死亡的意识和意志因素，充其量杨的流氓动机是让汪多呕吐而难受一下，这也正如他本人供述和先前行为表现出来的主观故意：叫谁怎样，谁怎样，叫汪喝酒，汪不敢不喝。所以杨熙的强人饮酒的行为不构成犯罪。其行为只构成寻衅滋事一罪。

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《中华人民共和国刑法》（2020修正）：第一编　总则 第二章　犯罪 第三节　共同犯罪　　　　第二十五条　共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。\n二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。