无证销售假冒伪劣卷烟,可能同时构成非法经营罪、销售伪劣产品罪、销售假冒注册商标的商品罪,现行法律规定依照处罚较重的规定定罪处罚。
同时法律对不同犯罪数额的量刑幅度作了具体规定,不同的犯罪数额在竞合的不同犯罪中,刑罚的轻重也不同。因此,犯罪数额直接影响对该类犯罪行为的定罪与量刑。认真遵循现行法律对犯罪数额的计算方法和选择顺序十分重要。
一、犯罪数额计算认定的法律规定
两高《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定伪劣卷烟尚未销售货值金额的入罪标准,以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚;未销售的伪劣卷烟、雪茄烟,能够查清销售价格的,按照实际销售价格计算,无法查清实际销售价格,有品牌的,按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖主管部门出具的零售价格计算;无品牌的,按照查获地省级烟草主管部门出具的上年度平均零售价格计算。第四条规定非法经营烟草专卖品有关数额的计算方法:能够查清销售或者购买价格的,按照销售或者购买的价格计算非法经营数额;二是无法查清的,按照查获地省级烟草主管部门出具的零售价格等方法计算。
现行法律对犯罪数额(非法经营数额、销售数额)计算方法和顺序作出了明文规定。能够查清销售价格或者购买价格的,按照销售购买价格计算;无法查清销售或者购买价格的,才按照其他方法计算犯罪数额。从法条的行文和措词规定来看,应当先按照销售价格或者购买价格计算,只有无法查清销售或者购买价格的,才考虑按照其他方法计算。
二、具体法律介绍
根据法律规定应当按照销售或者购买的价格计算涉案假烟的数额。只有在无法查清销售或者购买价格的情况下,才考虑按照烟草主管部门出具的价格鉴定计算。所以司法实践中应当先考虑按照销售或者购买价格计算犯罪数额(货值金额、非法经营数额、销售数额),以实现罪责刑相适应和量刑平衡。
应当先考虑按照销售或者购买价格计算犯罪数额,无法查清销售或者购买价格的情况下,可以考虑依法鉴定等方法计算数额。
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