要注意区分两个容易混淆的概念:企业合并和企业合并。企业合并是企业合并的上位概念,是企业合并中最牢固的形式。以收购的形式实现企业控股的企业合并,与企业合并不同,两者的主要区别在于:(1)企业控股是企业收购的形式,属于企业股东行为;企业合并是企业行为,但必须经股东大会决议同意。(2)企业控股不消除被控企业主体资格,企业合并导致被吸收企业或合并各方(新合并)主体资格消除。(3)企业控股的法律后果仅为被控股企业股权发生变动,该企业资产和负债不发生转移。企业合并的法律后果是,参与合并的企业可以在不清算的情况下消除,消除的企业资产和负债可以概括地转移到存续企业或新设立的企业。《全民所有制工业企业转型经营机制条例》第十六条明确规定,企业享有合资和兼并权。
企业兼并合同纠纷的法律适用
处理企业兼并合同纠纷的法律依据主要是最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定第30一35条。《全民所有制工业企业转换经营机制条例》第16条明确了企业享有联营、兼并权。国家体改委、国家计委、财政部、国家国有资产管理局《关于企业兼并的暂行办法》第4条规定:企业兼并主要有以下几种形式:
(1)承担债务式,即在资产与债务等价的情况下,兼并方以承担被兼并方债务为条件接收其资产;
(2)购买式,即兼并方出资购买被兼并方企业的资产;
(3)吸收股份式,即被兼并企业的所有者将被兼并企业的净资产作为股金投人兼并方,成为兼并方企业的一个股东;
(4)控股式,即一个企业通过购买其他企业的股权,达到控股,实现兼并。
有关兼并合同纠纷的处理依据一应按照处理民事纠纷的条例来,兼并其他企业的公司要同时承担被兼并企业的债权债务,需要及时清偿相关债务,否则等到法院强制处理的时候无疑会对企业造成负面发展影响。
《国务院关于废止和修改部分行政法规的决定》第十六条企业享有联营、兼并权。企业有权按照下列方式与其他企业、事业单位联营:(一)与其他企业、事业单位组成新的经济实体,独立承担民事责任、具备法人条件的,经政府有关部门核准登记,取得法人资格;(二)与其他企业、事业单位共同经营,联营各方按照出资比例或者协议的约定,承担民事责任;(三)与其他企业、事业单位订立联营合同,确立各方的权利和义务。联营各方各自独立经营、各自承担民事责任。企业按照自愿、有偿的原则,可以兼并其他企业,报政府主管部门备案。
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