出轨方能争取孩子的抚养权。争取抚养权的依据：

1、出轨方如果想要证据孩子抚养权的，可以与另一方协商，协商一致的，双方共同签订子女抚养协议书决定孩子归出轨一方；

2、如果父母之间无法达成协议的，可以向人民法院提起诉讼，以诉讼的方式争取孩子抚养权；

3、如果出轨方比另一方的经济能力更高，孩子也愿意跟随出轨方生活的，人民法院一般会判决孩子归出轨一方。

不离婚可以追回出轨方送给第三者的财产吗

可以的。

配偶在不离婚的情况下，可以追回出轨方赠与给小三的财产。我们需要抓住这类案件的关键点。

关键点1：婚内财产属于夫妻共同共有。

夫妻共同共有的财产是一个不可分割的整体。夫妻双方对共同财产不分份额地享有所有权。任何一方无权单独处分夫妻共同财产，非因日常生活需要处分夫妻共同财产时，应当协商一致。

夫妻一方出轨，在没有征得另一方同意的情况下，私自将夫妻共同财产赠与小三，侵犯了另一方的财产权，这种赠与行为属于无效行为。

这里需要注意的是，如果出轨方将婚前财产、各自所有的财产、约定部分个人所有财产赠与他人，就没有侵犯配偶的财产权，配偶也就没有权利要求小三返还财产。

婚姻律师李晓娟提示：原配不需要证明财产属于共同共有。但出轨方如果主张赠与给小三的是自己个人财产而不是夫妻共同财产，需要提供证据予以证明。

关键点2：出轨方将财产赠与小三，配偶不知情，且没有事后追认。

出轨方擅自将夫妻共同财产赠与小三，侵犯了配偶的财产权，配偶作为不知情的一方，可以要求返还。如果配偶默认或追认了出轨方对小三的赠与，则事后不能再追讨，因为这属于事后确认。

关键点3：配偶需要提供出轨方赠与小三的证据。

如果出轨方给小三的是三五百的小钱，原配也就没有必要打官司了。关键是大额赠与款项。如果出轨方给的是现金，没有证据来证明，原配也没有打官司的必要。

需要注意的重点是大额消费或转账。比如，银行转账，微信、支付宝转账，消费记录等都可以作为赠与小三的证据。

关键点4：需要证明出轨方与小三之间有不正当的男女关系。

这一点就没有那么的重要了。因为即使无法证明出轨方与小三存在不正当的男女关系，夫妻一方将夫妻共同财产擅自赠与给他人，也是侵害了配偶的财产权，作为不知情的一方，有权要求返还财产。

为什么说有这类证据更好呢，因为婚外情是违背公序良俗的，一旦能证明出轨方与小三有不正当男女关系，法律对合法婚姻关系的另一方的保护更强有力，公序良俗原则是我国法律的基本原则。

在我们办理的追讨小三的案件中，最好有出轨方的配合，取证各方面会便利一些。起诉时，可以将出轨方列为共同被告，也可以列为第三人，主要根据出轨方的态度来定。

李晓娟律师提醒您，在知道另一半出轨后，与其大吵大闹，倒不如收集证据，拿回属于自己的财产。

《中华人民共和国民法典》第一千零八十四条父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或者母直接抚养，仍是父母双方的子女。

离婚后，父母对于子女仍有抚养、教育、保护的权利和义务。

离婚后，不满两周岁的子女，以由母亲直接抚养为原则。已满两周岁的子女，父母双方对抚养问题协议不成的，由人民法院根据双方的具体情况，按照最有利于未成年子女的原则判决。子女已满八周岁的，应当尊重其真实意愿。