目标公司章程中反收购条款的风险-法师兄

目标公司章程中反收购条款的风险

来源：法律编辑整理时间： 2023-05-07 17:40:51 274 人看过

收购目标公司后，收购方应立即采取的措施是更换董事会或高级管理层成员，以完成对目标公司的控制。基于这种考虑，目标公司管理层为了维持对公司的控制地位，往往采取一系列反收购措施来抵制恶意收购。其中最突出的是在合并前通过股东大会修改公司章程，增加反收购条款，包括对董事会的分期规定、对董事资格的限制、董事的产生程序等。为抵制**油田的收购，艾氏股份在公司章程中增加了分阶段、分层次的董事会任期，规定每次连任的董事、监事人数不得超过一定比例。这样一来，即使**油田收购成功，完全控制公司董事会也需要一段时间。但根据《公司法》的规定，股东有权提名董事，股东大会有权选举和更换董事。事实上，公司章程关于董事的分立和分类的规定限制了股东选举董事的权利，导致了对该规定合法性的争议。最后，可以在中国证监会的协调下解决

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虽然《伦敦城收购与合并守则》将反收购的决定权赋予了目标公司股东，并对公司经营者的反收购行动严加限制，但这并不意味着目标公司经营者在反收购方面无所作为。首先，目标公司经营者可以在其向目标公司股东提出的关于收购要约的咨询建议中，陈述本次收购中股东的利害得失，劝说股东拒绝收购要约。其次，目标公司经营者可以寻找第三方，即白衣骑士向目标公司股东提出竞争性要约。根据《伦敦城收购与合并守则》的规定，要约收购人在将要约公布之前，须首先向目标公司董事会提出。且《守则》规定要约的有效期限不得少于21天，因此，自收购人将要约向目标公司董事会提出之日起，公司董事会有大概一个月甚至更多的时间去寻找竞争者。但《守则》要求目标公司经营者必须对所有的收购人保持不偏不倚的态度，目标公司向白马骑士提供的所有与公司有关的信息和资料，也应该无差别地向不受欢迎的要约人提供。再次，目标公司经营者还可以劝说有关部门将该次收购提交给垄断

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一、公司章程的制定要与公司治理有机的结合1、在公司组织机构的选择上，公司法将许多关于公司治理的事项都赋予公司章程进行自治，如公司法定代表人的确定、董事长、副董事长的产生办法等。公司可根据实际情况选择适合于自身的公司治理结构。2、在公司组织结构的职权、职责和义务界定上，公司法允许公司根据自身特点，在公司章程中对组织机构的职权和职责进行详细的规定。如股东会、董事会、监事会职权的规定中都允许公司章程规定的其他的职权。3、在公司组织机构的运转上，公司法给予了章程更大的自主性和自治空间。如规定股东会议的表决权可由公司章程另行规定，股东会、董事会和监事会的议事方式和表决程序，除公司法另有规定的外，都可以由公司章程规定。二、注意不要滥用公司章程的自治原则尽管公司法加强了公司章程的自治程度，但是无论是制定或修改公司章程都不得违反公司法等法律、法规的强制性规定。

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根据英《伦敦城收购与合并守则》原则第7项和规则第21条，当一项真诚的要约已经提交给受要约公司董事会，或者受要约公司董事会有理由相信即将发生一项真诚的要约时，受要约公司董事会不得采取任何行动，在效果上令该项要约受到阻挠或使受要约公司股东被剥夺了根据要约利弊决定是否接受要约的机会。除非受要约公司的股东在公司股东大会上通过决议同意采取此项行动。特别是受要约公司董事会未经股东大会批准，不得：①发行任何股份;②就任何未发行股份予以发行或提予期权;③创设或发行、或准许创设或发行任何证券，而该等证券是附有转换为该公司股份或认购该公司股份的权利;④出售、处置或取得，或同意出售、处置或取得重大价值的资产;⑤在日常业务过程以外订立合同等，另外规则37.3还规定受要约公司董事会不经股东大会同意不得回赎或回购本公司的股份。从以上规制的内容可以看出，英国《伦敦城收购与合并守则》将反收购的决定权交给了目标公司股东。因

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(一)法律尽职调查的范围在尽职调查阶段，律师可以就目标公司提供的材料或者以合法途径调查得到的信息进行法律评估，核实预备阶段获取的相关信息，以备收购方在信息充分的情况下作出收购决策。对目标公司基本情况的调查核实，主要涉及以下内容(可以根据并购项目的实际情况，在符合法律法规的情况下对于调查的具体内容作适当的增加和减少)：1、目标公司及其子公司的经营范围。2、目标公司及其子公司设立及变更的有关文件，包括工商登记材料及相关主管机关的批件。3、目标公司及其子公司的公司章程。4、目标公司及其子公司股东名册和持股情况。5、目标公司及其子公司历次董事会和股东会决议。6、目标公司及其子公司的法定代表人身份证明。7、目标公司及其子公司的规章制度。8、目标公司及其子公司与他人签订收购合同。9、收购标的是否存在诸如设置担保、诉讼保全等在内的限制转让的情况。10、对目标公司相关附属性文件的调查：(二)根据不同的收购

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公司收购的风险主要有：1、公司收购应当通知并公告债权人，避免出现债务纠纷；2、公司收购应当进行财务调查，避免出现收购公司入不敷出的风险；3、公司收购应当合理制定职工安置方案，避免出现职工安置的风险。公司收购的前期准备有哪些收购方与目标公司或其股东进行洽谈，初步了解情况，进而达成并购意向，签订收购意向书。收购方为了保证并购交易安全，一般会委托律师、会计师、评估师等专业人事组成项目小组对目标公司进行尽职调查；而目标公司为了促成并购项目成功，一般需向并购方提供必要的资料，披露公司的资产、经营、财务、债权债务、组织机构以及劳动人事等信息，如果遇到恶意并购或者目标公司披露信息不真实就会对另一方造成较大的法律风险。所以，在并购的前期准备阶段，我们建议并购双方签订独家谈判协议，就并购意向、支付担保、商业秘密、披露义务以及违约责任等事项进行初步约定（收购方为上市公司，应特别注意对方的保密及信息披露支持义务

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收购债权的公司会有风险吗

收购债权的公司会有一定的风险。收购公司存在债权的有交易结构的风险，包括路径合法性的风险、并购前重组的风险、税务风险、担保设计风险，财务风险，包括财务资料的完整性风险、审计报告及财务报表附注的风险、利润归属确定的风险、期后事项风险、价款支付风险，正式合同的风险，股权交割风险，公司交接的风险，劳动事务的风险等。《公司法》第一百七十三条公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。第一百七十四条公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。

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探讨公司并购中的风险因素

公司并购包含如下风险：1、是信息不对称引起的法律风险，是指交易双方在并购前隐瞒一些不利因素，并在并购完成后给对方或目标公司造成不利后果。事实上，更多的是被收购方隐瞒一些影响交易谈判和价格的不利信息，如对外担保、对外债务、应收账款实际无法收回等。并购完成后，他们为目标公司埋下了巨大的潜在债务，给并购公司带来了沉重的代价；2、是违反法律规定的法律风险，表现在信息披露、强制收购、程序合法、一致行动等方面的违反；3、公司并购可能产生的纠纷主要包括：产权不明、主体不具备纠纷；利用行政干预引起的并购纠纷；员工安置纠纷。公司并购的程序1、前期准备阶段企业根据发展战略的要求制定并购策略，初步勾画出拟并购的目标企业的轮廓，如所属行业、资产规模、生产能力、技术水平、市场占有率，等等，据此进行目标企业的市场搜寻，捕捉并购对象，并对可供选择的目标企业进行初步的比较。2、方案设计阶段方案设计阶段就是根据评价结果、限

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